Pełny tekst orzeczenia

Sygn. akt KIO/UZP 153/10

WYROK
z dnia 22 marca 2010 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Sylwester Kuchnio

Członkowie: Magdalena Grabarczyk
Izabela Kuciak

Protokolant: Paulina Zalewska

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 18 marca 2010 r. w Warszawie odwołania wniesionego
przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Techniczny
Zespół Usług Projektowych Piotr Ozorowski (lider konsorcjum) i Biuro Projektów i
Inwestycji INWEST Piotr Urbanowicz, z siedzibą lidera konsorcjum: ul. Brzozowa 10a
Wilkasy, 11-500 Giżycko od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Akademicki Związek
Sportowy Zarząd Główny, ul. Kredytowa 1A, 00-056 Warszawa protestu z dnia 8 stycznia
2010 r.

orzeka:
1. Uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie czynności odrzucenia oferty
odwołującego,

2. kosztami postępowania obciąża Akademicki Związek Sportowy Zarząd Główny, ul.
Kredytowa 1A, 00-056 Warszawa
i nakazuje:

1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4 444 zł
00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta czterdzieści cztery złote zero groszy) z
kwoty wpisu uiszczonego przez Konsorcjum: Techniczny Zespół Usług
Projektowych Piotr Ozorowski i Biuro Projektów i Inwestycji INWEST
Piotr Urbanowicz, ul. Brzozowa 10a Wilkasy, 11-500 Giżycko,

2) dokonać wpłaty kwoty 7 481 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych zero groszy) przez Akademicki Związek
Sportowy Zarząd Główny, ul. Kredytowa 1A, 00-056 Warszawa na rzecz
Konsorcjum: Techniczny Zespół Usług Projektowych Piotr Ozorowski i
Biuro Projektów i Inwestycji INWEST Piotr Urbanowicz, ul. Brzozowa 10a
Wilkasy, 11-500 Giżycko, stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione
z tytułu wpisu od odwołania i kosztów wynagrodzenia pełnomocnika,

3) dokonać zwrotu kwoty 3 056 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące pięćdziesiąt sześć
złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień
Publicznych na rzecz Konsorcjum: Techniczny Zespół Usług
Projektowych Piotr Ozorowski i Biuro Projektów i Inwestycji INWEST
Piotr Urbanowicz, ul. Brzozowa 10a Wilkasy, 11-500 Giżycko.



U z a s a d n i e n i e


Zamawiający, Akademicki Związek Sportowy w Warszawie, prowadzi w trybie przetargu
nieograniczonego, na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych (tekst jedn. Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 ze zm.) – zwanej dalej
"ustawą" lub "Pzp" – postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na pełnienie funkcji
inżyniera kontraktu dla projektu pn. „Rozbudowa infrastruktury sportowej, rekreacyjnej i
rehabilitacyjnej w Akademickim Związku Sportowym - Centralny Ośrodek Sportu
Akademickiego w Wilkasach”.

Postępowanie o udzielenie zamówienia wszczęto w dniu 17.11.2009 r. Szacunkowa wartość
zamówienia jest niższa od kwot wskazanych w przepisach wykonawczych wydanych na
podstawie art. 11. ust 8 Pzp.

W dniu 02.01.2010 r. zamawiający zawiadomił wykonawców o wyborze oferty
najkorzystniejszej w postępowaniu oraz odrzuceniu oferty wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienie: Piotra Ozorowskiego, prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą „Techniczny Zespół Usług Projektowych Piotr Ozorowski” (lider
Konsorcjum) oraz Piotra Urbanowicza prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą
„Biuro Projektów i Inwestycji INWEST Piotr Urbanowicz” (zwanych dalej „Konsorcjum”) na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 6 Pzp.

W dniu 08.01.2010 r. Konsorcjum wniosło protest wobec ww. czynności zamawiającego
domagając się przywrócenia jego oferty do postępowania, podnosząc, iż prawidłowo podało
w ofercie obowiązującą stawkę VAT (a właściwie jej brak) oraz prawidłowo objawiło oraz
wyjaśniło zamawiającemu fakt przysługującego mu zwolnienia.

Zamawiający ww. protest oddalił w sposób przewidziany w art. 183 ust. 3 Pzp.

W dniu 23.01.2009 r. Konsorcjum wniosło odwołanie od rozstrzygnięcia jego protestu.

Uwzględniając dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia oraz stanowiska
i oświadczenia stron złożone na rozprawie, Izba ustaliła, co następuje.

W specyfikacji istotnych warunków zamówienia (siwz), w pkt XXII.2 pt. „Opis sposobu
obliczenia ceny” zamawiający wymagał aby w cenie oferty ująć wszystkie koszty wynikające
z siwz i warunków umowy oraz doliczyć do ceny należny podatek VAT, zgodnie z
obowiązującą ustawą od podatku od towarów i usług.

W ofercie wykonawcy, w formularzu ofertowym w miejscu na cenę netto, podano kwotę
(cenę ryczałtową) za którą wykonawca oferuje wykonanie przedmiotu zamówienia oraz
przekreślono podaną w formularzu stawkę 22% VAT dopisując jednocześnie „zwolniony z
VAT”. W miejscu przeznaczonym na wpisanie kwoty brutto oferty przeniesiono cenę wpisaną
w rubryce dotyczącej ceny netto.

W dniu 02.12.2009 r zamawiający zażądał od Konsorcjum wyjaśnień dotyczących zwolnienia
z podatku VAT, popartych podstawą prawną regulowaną przepisami odrębnymi dotyczącymi
podatku od towarów i usług.

W piśmie z dnia 04.12.2009 r. Konsorcjum wskazało: „Podstawa prawna zwolnienia z VAT:
art. 113 ustawy 11 marca 2004 o podatku od towarów i usług. Ponadto oświadczam, iż kwota
podana w ofercie kontraktu jest kwotą brutto”

W uzasadnieniu faktycznym informacji o odrzuceniu oferty Konsorcjum z dnia 02.01.2010 r.
zamawiający wskazał: „Protestujący na wezwanie do złożenia wyjaśnień, powołując się na
art. 133 ustawy o podatku od towarów i usług VAT, nie przedstawił żadnej kalkulacji, która
potwierdziłaby zwolnienie podatku VAT. W związku z powyższym cena oferty brutto została
wyliczona nie prawidłowo”


Uwzględniając powyższe, Izba zważyła, co następuje.

Na wstępie Krajowa Izba Odwoławcza stwierdza, że odwołujący legitymuje się interesem
prawnym w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o których stanowi art. 179 ust. 1 Pzp.

Odrzucenie oferty odwołującego nastąpiło z naruszeniem art. 89 ust. 1 pkt 6 Pzp. W świetle
obowiązujących przepisów ustawy w przedmiotowym przypadku brak jest podstaw do
odrzucenia oferty odwołującego w związku z zaistnieniem okoliczności wskazanych przez
zamawiającego w zawiadomieniu o odrzuceniu oferty.
Abstrahując od rozstrzygania w tym miejscu zagadnienia czy niezgodna z obowiązującymi
przepisami stawka podatku od towarów i usług (VAT) podana w ofercie stanowi błąd w
obliczeniu ceny, o którym mowa w art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy, stwierdzić należy, iż
odwołujący w swojej ofercie prawidłowo zrealizował opisane wyżej wymagania siwz oraz
odzwierciedlił przysługujące mu na mocy art. 113 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o
podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 Nr 54, poz. 535 ze zm.), podmiotowe zwolnienie
od podatku, z którego korzysta (art. 113 – zwalnia się od podatku podatników, których
wartość sprzedaży opodatkowanej nie przekroczyła łącznie w poprzednim roku podatkowym
kwoty 50000 zł.).
Zamawiający nie miał żadnych podstaw do przyjęcia, iż złożone na jego wezwanie
wyjaśnienia są nieprawdziwe lub nieprawidłowe (nie uzasadniają podania ceny bez VAT). W
szczególności za tego typu okoliczności nie można uznać wskazywane na rozprawie
informacje załączone do oferty odwołującego nt. inwestycji, które nadzorował, wykazywane
w ramach potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu. Z załączonego do
oferty wykazu usług oraz dotyczących tych usług referencji zamawiający mógł uzyskać
jedynie informacje nt. wartości robót budowlanych, które lider konsorcjum nadzorował, w
żadnym razie nie zawarto tam informacji nt. kwot jakie w ramach wykonywanych kontraktów

wykonawca tytułem wynagrodzenia uzyskał oraz jaką formą rozliczeń (m.in. podatkowych)
tam zastosowano.
Przesądzające dla uznania prawidłowości wskazania, iż cena, za którą wykonawca oferuje
wykonanie zamówienia (podana w ofercie) nie zawiera podatku VAT jest dowód
przedstawiony przez odwołującego – zaświadczenie Naczelnika Urzędu Skarbowego w
Giżycku z dnia 02.02.2010 r., w którym właściwy ze względu na siedzibę podatnika organ
podatkowy potwierdza, iż w całym roku 2009 r. p. Piotr Ozorowski (lider konsorcjum, który w
świetle postanowień umowy konsorcjum będzie rozliczał się z zamawiającym) nie był
zarejestrowanym podatnikiem VAT i takiego podatku nie odprowadzał.

Nakazanie unieważnienia odrzucenia oferty odwołującego jest równoważne z nakazem
wykonania czy też powtórzenia wszelkich czynności typu powtórzenie oceny ofert,
dokonanie wyboru oferty najkorzystniejszej z uwzględnieniem wszystkich ofert
niepodlegających odrzuceniu … etc...

Uwzględniając powyższe, na podstawie art. 191 ust. 1 Pzp, orzeczono jak w sentencji.

O kosztach Izba orzekła stosownie do wyniku postępowania na podstawie art. 191 ust. 6 i 7
Pzp. Uwzględniono koszty zastępstwa procesowego pełnomocnika odwołującego, na
podstawie rachunku złożonego do akt sprawy, nie przyznano natomiast kosztów dojazdu na
rozprawę w związku z brakiem przedłożenia stosownego rachunku w tym zakresie (rachunek
wystawia się sprzedawcy usług, a nie Izbie) – zgodnie z § 4 ust. 1 pkt 2 lit. a i b
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie wysokości oraz
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 128, poz. 886 ze zmianami).

Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2006 r. Nr 164, poz. 1163, z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień
Publicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący:
………………………………

Członkowie:

………………………………

………………………………