Pełny tekst orzeczenia

Sygn. akt KIO 2331/10
POSTANOWIENIE
z dnia 8 listopada 2010 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Bogdan Artymowicz

Członkowie: Agnieszka Trojanowska

Agnieszka Bartczak-śuraw
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym, bez udziału stron w dniu 8 listopada 2010 roku,
odwołania wniesionego 26 października 2010 roku przez wykonawcę Jana Gutkowskiego
prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą Firma Gutkowski, Jan Gutkowski
z siedzibą: ul. 17 stycznia 17, 64-100 Leszno, od czynności Zamawiającego, którym jest
Gmina Trzebiatów, ul. Rynek 1, 72-320 Trzebiatów,
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Metromex
S.A. ul. Stare Miasto 4/6 lok. 10, 10-089 Olsztyn oraz Eltor Sp. z o. o., ul. Smoleńska
17, 85-833 Budgoszcz zgłaszających przystąpienie po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. odrzuca odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę Jana Gutkowskiego prowadzącego
działalność gospodarczą pod nazwą Firma Gutkowski, Jan Gutkowski z siedzibą:
ul. 17 stycznia 17, 64-100 Leszno i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień
Publicznych wpis w wysokości 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy)
uiszczony przez wykonawcę Jana Gutkowskiego prowadzącego działalność
gospodarczą pod nazwą Firma Gutkowski, Jan Gutkowski z siedzibą: ul. 17 stycznia
17, 64-100 Leszno, stanowiący koszty postępowania odwoławczego.

Stosownie do art. 198a ust. 1 i 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) na niniejsze postanowienie w terminie
7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Szczecinie.
Przewodniczący:

……………………………

Członkowie:


………………………………


………………………………

Sygn. akt KIO 2331/10
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Gmina Trzebiatów prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „Kontrakt 3 –
Budowa kompostowni osadów ściekowych na terenie oczyszczali ścieków w Trzebiatowie –
kontrakt na wykonanie robót inżynieryjno-budowalnych projektowanych przez
zamawiającego zgodnie z procedurami FIDIC".
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych,
w dniu 7 września 2010 roku pod pozycją 244207.
Odwołujący - wykonawca Jan Gutkowski, prowadzący działalność gospodarczą
pod nazwą Firma Gutkowski, Jan Gutkowski z siedzibą: ul. 17 stycznia 17, 64-100
Leszno - wniósł odwołanie, które wpłynęło do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
26 października 2010 roku (prezentata na piśmie). Pismo zawierające odwołanie zostało
nadane listem poleconym w placówce operatora publicznego w dniu 25 października 2010
roku (stempel na kopercie), kopia odwołania została przekazana zamawiającemu w tym
samym dniu.
Z informacji zawartych w dokumentacji z postępowania przekazanej przez
zamawiającego wynika, że Zamawiający powiadomił Odwołującego o odrzuceniu jego oferty
19 października 2010 roku poprzez przesłanie informacji faksem do odwołującego.
Biorąc pod uwagę powyższe, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Izba z urzędu na posiedzeniu niejawnym dokonała czynności formalnoprawnych
i sprawdzających, w wyniku których stwierdziła, że przedmiotowe odwołanie podlega
odrzuceniu w oparciu o art. 189 ust. 2 pkt 3 w związku z art. 182 ust. 1 pkt 2 ustawy p.z.p.
Wartość zamówienia oszacowano na kwotę nieprzekraczającą wyrażonej w złotych
równowartości kwoty określonej w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy
p.z.p., co zostało potwierdzone w protokole z postępowania (w aktach sprawy).
Zgodnie z dyspozycją art. 182 ust. 1 pkt 2 ustawy p.z.p. odwołanie
w postępowaniach, których wartość jest mniejsza niż kwoty określone w przepisach
wydanych na postawie art. 11 ust. 8 ustawy p.z.p. wnosi się w terminie 5 dni od dnia
przesłania przez Zamawiającego informacji o czynności zamawiającego stanowiącej
podstawę jego wniesienia, jeżeli zostały przesłane w sposób określony w art. 27 ust. 2, albo

w terminie 10 dni -jeżeli zostały przesłane w inny sposób.
W przedmiotowej sprawie bezspornym jest, iż informacja o odrzuceniu oferty
odwołującego została mu przekazana za pomocą faksu w dniu 19 października 2010 r.
Wobec wniesienia odwołania do Prezesa Krajowej Izby odwoławczej w dniu 26 października
2010 r. odwołanie należało uznać, za wniesione z uchybieniem ustawowego terminu.
Izba wskazuje, że po wejściu w życie ustawy z dnia 2 grudnia 2009 r. o zmianie
ustawy - Prawo zamówień publicznych oraz niektórych innych ustaw dla zachowania terminu
na wniesienie odwołania koniecznym jest faktyczne doręczenie odwołania Prezesowi
Krajowej Izby Odwoławczej w terminie przewidzianym w ustawie. W przepisach ustawy
p.z.p. po jej nowelizacji z dnia 2 grudnia 2009 roku brak bowiem domniemania, że złożenie
odwołania w placówce pocztowej operatora publicznego jest równoznaczne z jego
wniesieniem do Prezesa Izby. Przepisy ustawy p.z.p. w dotychczasowym brzmieniu (sprzed
nowelizacji) wyraźnie stanowiły, iż „złożenie odwołania w placówce pocztowej operatora
publicznego jest równoznaczne z wniesieniem go do Prezesa Urzędu" (art. 184 ust. 2 zd.
drugie Prawa zamówień publicznych w brzmieniu sprzed nowelizacji). Skoro ustawodawca
zrezygnował z takiego unormowania, to należy uznać, że jego celem jest utożsamienie
pojęcia „wniesienie odwołania" z jego faktycznym doręczeniem do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej. Krajowa Izba Odwoławcza ponadto za wyrokiem z dnia 16 września 2010 r.,
Sądu Okręgowego w Katowicach (sygn. akt XIX Ga 302/10) podaje: „(…) Choć
ustawodawca nie dość konsekwentnie zaznaczył w zakresie wnoszenia odwołania do
Prezesa Izby termin jego doręczenia adresatowi (art. 180 ust. 4 pzp), jak przykładowo
uczynił to w stosunku do zamawiającego i wprost określił, iż musi on otrzymać i mieć
możliwość zapoznania się z jego treścią przed upływem terminu do jego wniesienia (art. 180
ust. 5 pzp), to jednak brak jest obecnie w treści przepisów o udzieleniu zamówienia
publicznego wyraźnego zezwolenia na to, aby uznać za zachowanie tego terminu nadanie
przesyłki u operatora publicznego, jak to ma miejsce w stosunku do wnoszenia skargi (art.
198 b ust. 2 pzp).”.
Reasumując, należy uznać, że odwołanie, które wpłynęło do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 26 października 2010 roku jest odwołaniem wniesionym z uchybieniem
ustawowego terminu na jego wniesienie, co skutkuje koniecznością jego odrzucenia zgodnie
z art. 189 ust. 2 pkt 3 p.z.p.
Niezależnie od powyższego Izba stwierdziła, iż do postępowania odwoławczego w
charakterze przystępującego po stronie Zamawiającego, zgłosili się wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia - Metromex S.A. ul. Stare Miasto 4/6 lok. 10, 10-
089 Olsztyn oraz Eltor Sp. z o. o., ul. Smoleńska 17, 85-833 Budgoszcz. Izba ustaliła, iż
kopię odwołania wykonawca ten otrzymał w dniu 26 października 2010 r. Zgłoszenie

przystąpienia zostało złożone do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 29
października 2010 r. Oferta tego wykonawcy została wybrana jako najkorzystniejsza. Mając
na względzie takie ustalenia Izba uznała jego przystąpienie skutecznym w świetle art. 185
ust. 2 ustawy p.z.p.
Wobec powyższego, orzeczono jak w sentencji.

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 i ust. 10 ustawy p.z.p., oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 4 w związku z § 3 ust. 1
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. nr 41, poz. 238).

Przewodniczący:

……………………………

Członkowie:


………………………………


………………………………