KIO 642/11
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Łukasz Listkiewicz
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
sygn. akt KIO 642/11 1 z 13
Sygn. akt KIO 642/11
WYROK
z dnia 5 kwietnia 2011 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie: przewodniczący Anna Packo
protokolant: Łukasz Listkiewicz
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 kwietnia 2011 r. w Warszawie
odwołania wniesionego przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
AIUT Sp. z o.o. ul. Wyczółkowskiego 113, 44-109 Gliwice oraz Marka
Mleczko ul. Mohna 59/61, 87-100 Toruń
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego
Toruńską Energetykę Cergia S.A. ul. Ceramiczna 6, 87-100 Toruń
orzeka:
1. oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia AIUT Sp. z o.o. ul. Wyczółkowskiego
113, 44-109 Gliwice oraz Marka Mleczko ul. Mohna 59/61, 87-100
Toruń i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych
koszty w wysokości 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy
złotych zero groszy) z kwoty uiszczonego przez nich wpisu.
sygn. akt KIO 642/11 2 z 13
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 z późn. zm.)
na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje
skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w Toruniu.
Przewodniczący:
………………………………
sygn. akt KIO 642/11 3 z 13
UZASADNIENIE
do wyroku KIO 642/11 z 5 kwietnia 2011 r.
Zamawiający – Toruńska Energetyka Cergia S.A. prowadzi postępowanie
o udzielenie zamówienia publicznego na „System zdalnych odczytów układów
pomiarowych i sterowanie obiektami msc [miejskiej sieci ciepłowniczej] Cergii
S.A. w Toruniu” na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 z późn. zm.).
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 1 grudnia 2010 r. w Dz. Urz.
UE. Wartość zamówienia jest większa niż kwoty określone na podstawie art.
11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
18 marca 2011 r. Odwołujący – wykonawcy wspólnie ubiegający się
o udzielenie zamówienia AIUT Sp. z o.o. oraz Marek Mleczko prowadzący
działalność gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Innowacyjno –
– Wdrożeniowe Meritum otrzymał informację o wyborze jako
najkorzystniejszej oferty złożonej przez Vector Sp. z o.o., od której to
czynności 28 marca 2011 r. wniósł odwołanie zarzucając Zamawiającemu
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty Vector Sp. z o.o. i jej wybór jako oferty
najkorzystniejszej, pomimo iż oferta ta nie odpowiada specyfikacji istotnych
warunków zamówienia oraz zawiera błędy w obliczeniu ceny wnosząc
o unieważnienie czynności wyboru tej oferty jako najkorzystniejszej oraz
nakazanie Zamawiającemu odrzucenia tej oferty i powtórzenia czynności oceny
i wyboru ofert oraz zasądzenie kosztów postępowania, w tym kosztów
zastępstwa procesowego według faktury i potwierdzenia poniesionych kosztów,
jakie zostaną złożone podczas rozprawy.
W uzasadnieniu Odwołujący wskazał, że oferta zawiera błędy w obliczeniu
ceny polegające na wskazaniu w tabeli „Kalkulacja 2-letnich cen pełnego
serwisu eksploatacyjnego Systemu w okresie obowiązywania gwarancji”, że
cena brutto serwisu po udzielonym rabacie w wysokości 120.065,03 zł będzie
wynosiła 0,01 zł. Podobnie wykonawca ten przyjął, iż cena brutto w transmisji
sygn. akt KIO 642/11 4 z 13
danych (abonament + przesył danych) w okresie obowiązywania gwarancji
będzie wynosiła 0,01 zł po udzielonym rabacie w wysokości 97.199,99 zł.
W konsekwencji, przy podzieleniu tych kwot przez ilość 1619 obiektów msc oraz
1500 kart SIM, uzyskuje się jednostkową cenę serwisu za jeden obiekt msc
i 1 kartę SIM w przeliczeniu na miesiąc odpowiednio 0,000000257 zł brutto
oraz 0,000000278 zł brutto. Tymczasem z art. 3 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 5
lipca 2001 r. o cenach, art. 1 ust. 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. o denominacji
oraz art. 31 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. o Narodowym Banku Polskim
wynika, że cena, także cena jednostkowa, może być wyrażona w złotych
i w groszach, a wyrażanie cen w częściach grosza jest niezgodne z przepisami.
Takie stanowisko wielokrotnie zajmowała też Krajowa Izba Odwoławcza.
Wobec powyższego cena zaoferowana przez Vector Sp. z o.o. zawiera błąd,
którego Zamawiający nie mógł usunąć w trybie art. 87 ust. 2 pkt 2 ustawy
Prawo zamówień publicznych, Zamawiający nie ma bowiem uprawnień, aby
kształtować cenę oferowaną przez wykonawcę celem doprowadzenia do jej
zgodności z obowiązującymi przepisami w zakresie ceny, a Zamawiający jest
uprawniony poprawiać wyłącznie oczywiste omyłki rachunkowe, a nie wszelkie
omyłki.
Poza tym oferta Vector sp. z o. o. nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – zgodnie z pkt 8.2.8. rozdziału III wykonawca powinien
opracować załącznik zawierający kalkulację ceny brutto podłączenia do
Systemu jednostkowego nowego lub modernizowanego obiektu msc. Jako
obiekt należało przyjąć węzeł cieplny dwufunkcyjny, a kalkulacja powinna
zawierać: a) koszt doposażenia obiektu msc w dodatkowe urządzenia wraz
z robocizną, b) koszt materiałów, skonfigurowania i uruchomienia obiektu msc
w Systemie. Tymczasem Vector Sp. z o.o. przedstawiła tabelę „Kalkulacja ceny
podłączenia do Systemu nowego obiektu msc” zawierającą ponad 10 pozycji,
przy czym z tabeli tej nie wynika, które z tych pozycji odpowiadają kosztowi
doposażenia, a które kosztowi materiałów.
Zamawiający nie dopuścił do składania ofert wariantowych. Tymczasem
wykonawca przedstawiając tabelę „Kalkulacja ceny podłączenia do Systemu
nowego obiektu msc” zastrzegł jednocześnie, że „cena podłączenia nowego lub
zmodernizowanego obiektu msc do Systemu zależy od rodzaju urządzenia
sygn. akt KIO 642/11 5 z 13
zastosowanego na danym obiekcie, a ta z kolei zależy od liczby układów
pomiarowych, jakie mają być czytane. W poniższej kalkulacji przyjęto
wariant...” Zamawiający natomiast jednoznacznie wskazał, że jako obiekt należy
przyjąć węzeł cieplny dwufunkcyjny. Cena zaoferowana przez wykonawcę
dotyczy więc wariantu przyjętego na podstawie własnych założeń, a nie założeń
wymaganych przez Zamawiającego, ma więc charakter wariantowy.
Wykonawcy byli zobowiązani przedstawić załącznik zawierający cenę ryczałtową
brutto w przeliczeniu na 1 obiekt msc na 1 miesiąc odnośnie pełnego serwisu
Systemu w okresie obowiązywania gwarancji oraz w przeliczeniu na 1 kartę SIM
na 1 miesiąc. Wykonawca takiej kalkulacji nie przedstawił, gdyż tabela
„Kalkulacja 2-letnich cen pełnego serwisu ekspolatacyjnego Systemu w okresie
obowiązywania gwarancji” zawiera jedynie cenę netto za 1 miesiąc czasu
świadczenia serwisu w przeliczeniu na 1 obiekt msc przed rabatem (3,09 zł),
cenę netto serwisu przed rabatem dla 1619 obiektów msc oraz cenę brutto po
rabacie, przy czym nie wiadomo, czy ta ostatnia odnosi się do 1 obiektu msc,
czy do 1619 obiektów msc, gdyż wykonawca nie wskazał, w jaki sposób udziela
rabatu i od której ceny – 1 obiektu msc czy 1619 obiektów msc
(prawdopodobnie cena brutto po rabacie wynosząca 0,01 zł jest ceną za serwis
1619 obiektów). W takim przypadku należy zauważyć, iż cena ryczałtowa brutto
w przeliczeniu na jeden obiekt msc w ciągu miesiąca wynosiłaby 0, 000000257
zł, co jak wskazano wyżej stanowi podstawę do odrzucenia oferty na podstawie
art. 89 ust. 1 pkt 6 Pzp. Podobnie wykonawca w tabeli wskazał jedynie cenę
netto za 1 kartę SIM za 1 miesiąc przed rabatem (2,70 zł), cenę netto dla 1500
łącz GSM za karty SIM oraz cenę brutto 1500 łącz GSM za karty SIM po
rabacie, przy czym także nie wskazał, jaka jest cena brutto w przeliczeniu na 1
kartę SIM na 1 miesiąc. Przedstawiona przez wykonawcę kalkulacja nie
pozwala więc w sposób jednoznaczny ocenić, jaka jest cena ryczałtowa
w przeliczeniu na 1 obiekt msc oraz na 1 kartę SIM w przeliczeniu na 1 miesiąc,
a więc oferta nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Ponadto należy zaznaczyć, iż liczba obiektów msc oraz kart GSM, które miał
przyjąć każdy z oferentów dla celów wyceny, ma charakter wyłącznie
hipotetyczny, szacunkowy i służyła porównaniu ofert. Prawdopodobnie
rzeczywista ilość obiektów będzie inna niż 1619 oraz 1500. We wzorze umowy
sygn. akt KIO 642/11 6 z 13
Zamawiający zastrzegł sobie prawo zmniejszenia zakresu prac. Określenie ceny
jednostkowej za obiekt msc w przeliczeniu na 1 miesiąc, a także 1 karty GSM
w przeliczeniu na 1 miesiąc jest więc niezbędne dla Zamawiającego. W braku
określenia ceny jednostkowej za obiekt msc w przeliczeniu na 1 miesiąc, a także
1 karty GSM w przeliczeniu na 1 miesiąc nie będzie możliwe ustalenie ceny,
jaką Zamawiający powinien zapłacić, jeżeli rzeczywista liczba obiektów będzie
inna niż 1500 czy 1619.
Zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie stwierdzając, że
odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Zdaniem Zamawiającego zarzut niewłaściwego określenia ceny tj.
w jednostkach innych niż złote i grosze jest nieuzasadniony, gdyż
wykonawca podał w ofercie cenę netto za 1 miesiąc świadczenia serwisu
w przeliczeniu na 1 obiekt msc jako cenę 3,09 zł oraz podał cenę serwisu
eksploatacyjnego kalkulowaną na okres 24 miesięcy zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego w wysokości 120.065,04 zł netto, od której udzielił rabatu.
Skalkulowana, oferowana cena 2-letniego serwisu eksploatacyjnego Systemu
w okresie obowiązywania gwarancji oraz cena ryczałtowa łącz GSM w okresie
obowiązywania gwarancji wynosi 0,01 zł brutto. Ponadto wykonawca określił
ceny brutto za jeden miesiąc korzystania z serwisu dla 1 obiektu msc i na
jeden miesiąc korzystania z karty GSM w kwotach brutto w tabeli nr 2 na
stronie 153 oferty. We wskazanych przez Odwołującego miejscach oferty
zawarta jest jedynie kalkulacja oferty. Stąd zarzut Odwołującego, iż oferta nie
zawiera ceny brutto za 1 miesiąc czasu świadczenia serwisu za jeden obiekt i
za 1 miesiąc utrzymania karty SIM jest nieuprawniony.
Odwołujący mylnie wskazuje, iż cena netto za 1 miesiąc czasu świadczenia
serwisu w przeliczeniu na 1 obiekt msc jest określona w tysięcznych
częściach złotego, gdyż tak naprawdę nie jest to cena w rozumieniu art. 3 pkt
1 ustawy o cenach, zgodnie z którym ceną jest wyrażona w jednostkach
płatniczych wartość świadczenia, którą Zamawiający byłby zobowiązany do
zapłacenia wykonawcy w zamian za jego świadczenie niepieniężne w postaci
świadczenia usługi serwisu systemu. Tymczasem podana wartość (3,09 zł
netto) stanowi jedynie czynnik mający wpływ na kształtowanie ceny (element
sygn. akt KIO 642/11 7 z 13
kalkulacyjny), który wraz z innymi danymi pozwala na obliczenie wartości
świadczenia serwisu systemu w wysokości po rabacie 0,01 zł, dopiero kwotę
wpisaną do tabeli na str. 152 należy uznać za cenę jednostkową.
Zamawiający nie przewidział świadczenia umownego w postaci ceny netto za
1 miesiąc czasu za 1 obiekt msc, więc nie można wartości tego elementu
kalkulacji uznać za cenę, stąd i zarzuty o jej niewłaściwym ukształtowaniu
należy uznać za chybione.
Wykonawca ma prawo w swojej ofercie zastosować niezakazany przepisami
prawa upust w cenie i nie może to świadczyć o niezgodności treści oferty
z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Podanie przez
wykonawcę wynagrodzenia brutto za poszczególne elementy składowe tego
zadania, w tym nawet wycena jednego z nich na kwotę 0 zł, nie mogłoby
stanowić podstawy do odrzucenia oferty, albowiem wynagrodzenie ryczałtowe
oznacza umówione z góry wynagrodzenia za całość dzieła, bez względu na
sposób jego obliczenia.
Zarzut, iż oferta Vector Sp. z o.o. nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia nie znajduje uzasadniania po analizie postanowień
pkt. 8.2.8. a i b specyfikacji istotnych warunków zamówienia i treści oferty
złożonej przez wykonawcę. Zgodnie z przywołanym postanowieniem
kalkulacja ceny brutto podłączenia do Systemu jednostkowego nowego lub
modernizowanego obiektu msc, gdzie jako obiekt należało przyjąć węzeł
cieplny dwufunkcyjny, winna zawierać: a) koszt doposażenia obiektu msc
w dodatkowe urządzenia wraz z robocizną, b) koszt materiałów,
skonfigurowania i uruchomienia obiektu msc w Systemie.
Oferta VECTOR Sp. z o.o. zawiera taką kalkulację. W ofercie tej wykonawca
wskazał, że „cena podłączenia nowego lub zmodernizowanego obiektu msc do
Systemu zależy od rodzaju urządzenia zastosowanego na danym obiekcie,
a ta z kolei zależy od liczby układów pomiarowych, jakie mają być czytane.
W poniższej kalkulacji przyjęto wariant, w którym podłączane jest urządzenie
GSM z modułem wejść/wyjść typu Dedykowanego (D), nie wyposażonego
w możliwość komunikacji on-line i bez komunikacji ze sterownikiem po
interfejsie LON. Różnice w cenie urządzeń w przypadku zmiany tych założeń
można określić w oparciu o Załącznik 20 do Oferty.” Niezgodność treści
sygn. akt KIO 642/11 8 z 13
oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia ma miejsce
w sytuacji, gdy zaoferowany przedmiot zamówienia nie odpowiada
opisanemu co do zakresu, ilości, warunków realizacji i innych elementów
istotnych dla wykonania przedmiotu zamówienia w stopniu zaspokajającym
oczekiwania i interesy zamawiającego. Ocenie przez Zamawiającego
w zakresie zgodności z jego wymaganiami poddano więc merytoryczną
zawartość oferty, a nie fakt, czy wykonawca opisując przedmiot zamówienia
odniósł się do opisywanych punktów specyfikacji w sposób wyraźny, czy też
podzielił treść oferty zgodnie z układem podziału specyfikacji istotnych
warunków zamówienia. Wykonawca w swojej ofercie ujął ww. koszty. Użycie
pojęć zamiennych, powszechnie stosowanych zgodnie ze zwyczajami
branżowymi, pozwala na odpowiednie zrozumienie i ocenę oferty, co
skutkowało również brakiem wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień.
Zamawiający wymagał jedynie, aby wykonawca wziął pod uwagę określone
koszty, nie wymagając od niego zachowania określonego sposobu ich
rozdziału, czy sposobu przedstawienia. Z porównania ofert pozostałych
wykonawców wynika, że Zamawiający nie wymagał identycznego układu
kalkulacyjnego, ale zadowolił się porównywalnością ofert, zaś każdy z
wykonawców określił te koszty w sposób przez siebie wybrany.
Zarzut, iż oferta Vector Sp. z o.o. stanowi ofertę wariantową i powinna
podlegać odrzuceniu w związku z postanowieniem specyfikacji istotnych
warunków zamówienia zakazującym składania ofert wariantowych również
jest nietrafny. Przede wszystkim, aby oferta stanowiła ofertę wariantową,
musi spełniać hipotezę określoną w art. 2 pkt 7 ustawy Prawo zamówień
publicznych, a skoro specyfikacja istotnych warunków zamówienia nie
przewidywała warunków, w jakich można zaproponować odmienny sposób
wykonania zamówienia, wykonawca nie mógł sporządzić oferty wariantowej.
Oferta nie zawiera też treści odmiennej niż założona przez zamawiającego.
Samo posłużenie się przez wykonawcę słowem „wariant” nie oznacza, iż
sformułował on ofertę wariantową, gdyż nie spełnił on żadnych przesłanek
określonej w definicji legalnej tego pojęcia. Nie może stanowić o ofercie
wariantowej sformułowanie, iż wykonawca przyjął takie a nie inne
rozwiązanie, koncepcję czy wariant w sytuacji, gdy zaoferował on jednolite
sygn. akt KIO 642/11 9 z 13
świadczenie zgodne z wymogami specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, opisując jedynie innymi słowami założenia techniczne
wynikające ze specyfikacji bez ich jakiejkolwiek zmiany.
Kalkulacja ceny podłączenia do Systemu nowego obiektu msc nie stanowi
przedmiotu kryterium oceny oferty, elementu specyfikacji elementów
składowych ceny przedmiotu zamówienia ani nie jest przedmiotem umowy
we wzorze umowy, stąd kalkulacja ta nie stanowi elementu oferty, a jej
podanie miało jedynie walor informacyjny, gdyż zamawiający musiał
zapoznać się także z dalszymi kosztami utrzymania i rozbudowy przedmiotu
zamówienia.
Wykonawca w sposób prawidłowy ujął również wartość świadczenia serwisu
na jeden miesiąc na obiekt i wartość utrzymania karty GSM na jeden miesiąc
udzielając wskazanego w ofercie rabatu. Skoro sam Odwołujący dokonał
poprawnej interpretacji przedstawionej przez wykonawcę ceny, identycznej ze
sposobem zrozumienia jej przez Zamawiającego, zgodnie z dokonaną przez
niego punktacją oferty, oznacza to, iż oferta jest jasna i zrozumiała oraz
pozwala na prawidłowe ustalenie ostatecznej ceny świadczenia.
Cena, jaką podał wykonawca, jest ceną ryczałtową, zawierającą wszelkie
koszty i niepodlegającą waloryzacji. Zgodnie z § 3 ust. 1 lit. b i c wzoru
umowy, wynagrodzenie za serwis eksploatacyjny i za abonament GSM
w okresie 24-miesięcznej gwarancji stanowi równowartość kwoty podanej dla
tego świadczenia w ofercie wykonawcy, stąd nawet zmiana ilości obiektów
podlegających serwisowi i zmiana kart SIM nie stanowi o zwiększeniu
zakresu przedmiotu umowy, gdyż cena podana przez wykonawcę stanowiła
cenę ryczałtową. W związku z tym nie ma konieczności obliczania na nowo
wartości wynagradzania za te świadczenia w razie zmiany ilości obiektów
msc lub kart GSM w stosunku do kalkulacji przyjętej przez wykonawcę
i załączonej do oferty. W związku z tym argument Odwołującego, iż
Zamawiający nie będzie w stanie wyliczyć ostatecznej wartości
wynagrodzenia za usługę serwisu i eksploatacji kart SIM po opracowaniu
projektu szczegółowego, należy uznać za chybiony, gdyż cena ryczałtowa
niweluje konieczność dokonywania takich ustaleń. W przypadku zaś
zwiększenia zakresu przedmiotu umowy, strony, zgodnie z treścią
sygn. akt KIO 642/11 10 z 13
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, zawrą odrębną umowę, biorąc
pod uwagę wskazane w ofercie podstawy do jej określenia.
Oferta Vector Sp. z o.o. nie stanowiła oferty niekompletnej czy też wybiórczo
odnoszącej się do postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia,
a Odwołujący nie wskazał, które wg niego postanowienia specyfikacji
istotnych warunków zamówienia zostały pominięte i w jakiej części oferty
brakuje wymaganych przez Zamawiającego informacji.
Przystąpienie po stronie Zamawiającego zgłosiła Vector Sp. z o.o., zostało ono
jednak zgłoszone po terminie, o którym mowa w art. 185 ust. 2 ustawy
Prawo zamówień publicznych.
W oparciu o stan faktyczny ustalony na podstawie dokumentacji
postępowania, a także na podstawie oświadczeń złożonych w pismach oraz
podczas rozprawy Izba ustaliła i zważyła, co następuje: odwołanie nie
zasługuje na uwzględnienie.
Na wstępie Izba stwierdziła, że nie zachodzi żadna z przesłanek skutkujących
odrzuceniem odwołania opisanych w art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych. Izba stwierdziła także, że Odwołujący ma interes prawny we
wniesieniu odwołania w rozumieniu art. 179 ust. 1 i art. 180 ust. 1 ustawy
Prawo zamówień publicznych.
Izba stwierdziła, że stan faktyczny nie jest sporny pomiędzy Stronami i ze
względu na jego szczegółowe omówienie przez Strony w stanowiskach, nie ma
potrzeby jego ponownego opisywania.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego niezgodnego ze specyfikacją istotnych
warunków zamówienia oraz zawierającego błąd w obliczeniu ceny wskazania
ceny ze względu na zaoferowanie ceny za świadczenie serwisu
eksploatacyjnego oraz transmisji danych za ceny jednostkowe określone
w ułamkach grosza, Izba stwierdziła, co następuje.
sygn. akt KIO 642/11 11 z 13
Zgodnie z rozdziałem I, pkt 5.16. – 5.18. specyfikacji istotnych warunków
zamówienia na ofertę miały się składać m.in.:
1. kalkulacja rzeczowo – cenowa 2-letnich cen brutto pełnego serwisu
eksploatacyjnego Systemu w okresie obowiązywania gwarancji, do celów
wyceny należało przyjąć 1619 obiektów msc, a ceny należało podać
w przeliczeniu na 1 obiekt na 1 miesiąc,
2. opis oraz szacowana wielkość transmisji danych oraz cena brutto transmisji
danych łączami w czasie roku, dla celów wyceny należało przyjąć 1500 łącz
GSM, cenę należało podać w przeliczeniu na 1 kartę SIM na 1 miesiąc,
3. kalkulacja ceny brutto podłączenia do Systemu jednostkowego nowego lub
modernizowanego obiektu msc po zakończeniu realizacji systemu, jako obiekt
należało przyjąć przykładowy węzeł cieplny dwufunkcyjny zgodnie
z załączonym do specyfikacji istotnych warunków zamówienia schematem
technologicznym, kalkulacja ta powinna zawierać a) koszt doposażenia
obiektu msc w dodatkowe urządzenia wraz z robocizną, b) koszt materiałów
i skonfigurowania oraz uruchomienia obiektu msc w systemie.
Wymagania te zostały powtórzone w punkcie 8. rozdziału III specyfikacji
istotnych warunków zamówienia („Specyfikacji technicznej zamówienia”).
W punkcie 11.5. „Opisu sposobu obliczenia ceny oferty” Zamawiający
wskazał, że cena oferty będzie ceną ryczałtową, niepodlegającą zmianie ani
waloryzacji.
W ofercie Vector Sp. z o.o. określiła ceny jednostkowe w złotych – odpowiednio
3,09 i 2,70 zł. Zostało to podane wprost na str. 65 i 70 oferty – w „Kalkulacji
cen brutto serwisu eksploatacyjnego” oraz „Szacowanej wielkości transmisji
danych oraz cenie brutto transmisji danych” oraz ponowione w „Zestawieniu
cen jednostkowych dla celów wyceny” na str. 153 oferty. Zatem należy uznać,
że wykonawca wypełnił wymagania Zamawiającego. Jednocześnie wykonawca
w stosunku do obu tych elementów w tabelach na str. 65 i 70 udzielił rabatu
określając cenę ryczałtową serwisu eksploatacyjnego Systemu w okresie
24-miesięcznej gwarancji oraz cenę ryczałtową łącz GSM (abonament GSM)
w okresie 24-miesięcznej gwarancji po rabacie na 0,01 zł każda, co powtórzył
w tabeli „Specyfikacja elementów składowych ceny przedmiotu zamówienia”
na str. 152 oferty. Przy czym rabat został udzielony w stosunku do całej
sygn. akt KIO 642/11 12 z 13
pozycji „cena ryczałtowa serwisu eksploatacyjnego Systemu w okresie
24-miesięcznej gwarancji” oraz całej pozycji „cena ryczałtowa łącz GSM
(abonament GSM) w okresie 24-miesięcznej gwarancji”, nie w stosunku do cen
jednostkowych, co wynika wyraźnie z obliczeń ceny netto przed i po rabacie
i wskazuje, że jest to cena za wszystkie obiekty msc i łącza w ciągu 24
miesięcy, zatem twierdzenie Odwołującego o braku wskazania jednoznacznej
ceny jest niesłuszne.
Dla obliczenia ceny oferty znaczenie ma „Specyfikacja elementów składowych
ceny przedmiotu zamówienia”, w której zsumowano poszczególne ceny
częściowe, zgodnie ze wzorem załączonym do specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Natomiast „Zestawienie cen jednostkowych dla celów wyceny”,
jak nazwa wskazuje, zawiera jedynie wykaz poszczególnych cen
jednostkowych (również wg wzoru zawartego w specyfikacji). Z uwag
Zamawiającego zawartych na tym formularzu wynika, iż była ona wymagana
m.in. do celów ewentualnych zamówień uzupełniających.
Ze względu na to, że ustalenie wysokości ceny oferty i jej poszczególnych
elementów należy do wykonawcy, mógł on w stosunku do wszystkich czy
niektórych pozycji udzielić rabatu, co zresztą nie było kwestionowane, a było
przewidziane w punkcie 11.6. specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Niezależnie od udzielonego rabatu cena oferty, która zostanie wpisania w § 3
ust. 1 umowy i będzie ceną do zapłaty, jest czytelna, jako cena ryczałtowa
w wysokości 0,01 zł. Odwołujący wskazywał na konieczność dokonywania
płatności częściowych zgodnie z zasadą wskazaną w § 8 ust. 2 i 3 wzoru
umowy, biorąc jednak pod uwagę, że jest to wzór matematyczny, przy
zastosowaniu zasad arytmetyki takich obliczeń można dokonać w sposób
matematycznie poprawny. Zatem to postanowienie umowne nie stanowi
przeszkody w zaakceptowaniu oferty w istniejącym kształcie.
Zgodnie z wymaganiami specyfikacji istotnych warunków zamówienia
kalkulacja ceny podłączenia do systemu obiektu msc powinna zawierać koszt
doposażenia obiektu msc w dodatkowe urządzenia wraz z robocizną oraz koszt
materiałów i skonfigurowania oraz uruchomienia obiektu msc w systemie.
Przy czym takie postanowienie odczytywane jest jako konieczność ujęcia
sygn. akt KIO 642/11 13 z 13
w wycenie wskazanych elementów, co nie musi oznaczać jednocześnie ich
wyszczególnienia w postaci konkretnych pozycji wyliczeń, jeśli zamawiający
wyraźnie tego nie nakazał. Samo ujęcie tych kosztów w obliczonej cenie nie
było kwestionowane. Podobnie w punkcie 11.6. Zamawiający stwierdził, że
w cenie sumarycznej ma być uwzględniony i wyszczególniony VAT, a inne
koszty (dostawy, montażu, cła, ubezpieczenie, inne podatki, opłaty, rabaty,
upusty) mają być uwzględnione, lecz nie muszą być wyszczególnione.
W stosunku do tych obliczeń Odwołujący w zasadzie nie zakwestionował też –
ani nie udowodnił – że jako wycenianego obiektu nie przyjęto węzła cieplnego
dwufunkcyjnego, wskazanego przez Zamawiającego.
Wstępny opis do kalkulacji na str. 67 oferty wskazuje na pewne założenia,
parametry urządzenia GSM przyjęte do wyliczeń, które nazwano „wariantem”.
W tym miejscu należy przyznać rację Zamawiającemu, iż użycie tego
wyrażenia nie czyni jeszcze oferty ofertą wariantową, który to rodzaj oferty
został zdefiniowany w art. 2 pkt 7 ustawy Prawo zamówień publicznych. Tym
samym również ten zarzut się nie potwierdził.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji odwołanie oddalając.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192
ust. 9 i 10 ustawy Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku
postępowania, zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 2, § 3 i § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów
w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz.
238).
Przewodniczący
…………………………………
Sygn. akt KIO 642/11
WYROK
z dnia 5 kwietnia 2011 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie: przewodniczący Anna Packo
protokolant: Łukasz Listkiewicz
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 kwietnia 2011 r. w Warszawie
odwołania wniesionego przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
AIUT Sp. z o.o. ul. Wyczółkowskiego 113, 44-109 Gliwice oraz Marka
Mleczko ul. Mohna 59/61, 87-100 Toruń
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego
Toruńską Energetykę Cergia S.A. ul. Ceramiczna 6, 87-100 Toruń
orzeka:
1. oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających
się o udzielenie zamówienia AIUT Sp. z o.o. ul. Wyczółkowskiego
113, 44-109 Gliwice oraz Marka Mleczko ul. Mohna 59/61, 87-100
Toruń i nakazuje zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych
koszty w wysokości 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy
złotych zero groszy) z kwoty uiszczonego przez nich wpisu.
sygn. akt KIO 642/11 2 z 13
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 z późn. zm.)
na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje
skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu
Okręgowego w Toruniu.
Przewodniczący:
………………………………
sygn. akt KIO 642/11 3 z 13
UZASADNIENIE
do wyroku KIO 642/11 z 5 kwietnia 2011 r.
Zamawiający – Toruńska Energetyka Cergia S.A. prowadzi postępowanie
o udzielenie zamówienia publicznego na „System zdalnych odczytów układów
pomiarowych i sterowanie obiektami msc [miejskiej sieci ciepłowniczej] Cergii
S.A. w Toruniu” na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 z późn. zm.).
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 1 grudnia 2010 r. w Dz. Urz.
UE. Wartość zamówienia jest większa niż kwoty określone na podstawie art.
11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
18 marca 2011 r. Odwołujący – wykonawcy wspólnie ubiegający się
o udzielenie zamówienia AIUT Sp. z o.o. oraz Marek Mleczko prowadzący
działalność gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Innowacyjno –
– Wdrożeniowe Meritum otrzymał informację o wyborze jako
najkorzystniejszej oferty złożonej przez Vector Sp. z o.o., od której to
czynności 28 marca 2011 r. wniósł odwołanie zarzucając Zamawiającemu
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 2 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty Vector Sp. z o.o. i jej wybór jako oferty
najkorzystniejszej, pomimo iż oferta ta nie odpowiada specyfikacji istotnych
warunków zamówienia oraz zawiera błędy w obliczeniu ceny wnosząc
o unieważnienie czynności wyboru tej oferty jako najkorzystniejszej oraz
nakazanie Zamawiającemu odrzucenia tej oferty i powtórzenia czynności oceny
i wyboru ofert oraz zasądzenie kosztów postępowania, w tym kosztów
zastępstwa procesowego według faktury i potwierdzenia poniesionych kosztów,
jakie zostaną złożone podczas rozprawy.
W uzasadnieniu Odwołujący wskazał, że oferta zawiera błędy w obliczeniu
ceny polegające na wskazaniu w tabeli „Kalkulacja 2-letnich cen pełnego
serwisu eksploatacyjnego Systemu w okresie obowiązywania gwarancji”, że
cena brutto serwisu po udzielonym rabacie w wysokości 120.065,03 zł będzie
wynosiła 0,01 zł. Podobnie wykonawca ten przyjął, iż cena brutto w transmisji
sygn. akt KIO 642/11 4 z 13
danych (abonament + przesył danych) w okresie obowiązywania gwarancji
będzie wynosiła 0,01 zł po udzielonym rabacie w wysokości 97.199,99 zł.
W konsekwencji, przy podzieleniu tych kwot przez ilość 1619 obiektów msc oraz
1500 kart SIM, uzyskuje się jednostkową cenę serwisu za jeden obiekt msc
i 1 kartę SIM w przeliczeniu na miesiąc odpowiednio 0,000000257 zł brutto
oraz 0,000000278 zł brutto. Tymczasem z art. 3 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 5
lipca 2001 r. o cenach, art. 1 ust. 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. o denominacji
oraz art. 31 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. o Narodowym Banku Polskim
wynika, że cena, także cena jednostkowa, może być wyrażona w złotych
i w groszach, a wyrażanie cen w częściach grosza jest niezgodne z przepisami.
Takie stanowisko wielokrotnie zajmowała też Krajowa Izba Odwoławcza.
Wobec powyższego cena zaoferowana przez Vector Sp. z o.o. zawiera błąd,
którego Zamawiający nie mógł usunąć w trybie art. 87 ust. 2 pkt 2 ustawy
Prawo zamówień publicznych, Zamawiający nie ma bowiem uprawnień, aby
kształtować cenę oferowaną przez wykonawcę celem doprowadzenia do jej
zgodności z obowiązującymi przepisami w zakresie ceny, a Zamawiający jest
uprawniony poprawiać wyłącznie oczywiste omyłki rachunkowe, a nie wszelkie
omyłki.
Poza tym oferta Vector sp. z o. o. nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia – zgodnie z pkt 8.2.8. rozdziału III wykonawca powinien
opracować załącznik zawierający kalkulację ceny brutto podłączenia do
Systemu jednostkowego nowego lub modernizowanego obiektu msc. Jako
obiekt należało przyjąć węzeł cieplny dwufunkcyjny, a kalkulacja powinna
zawierać: a) koszt doposażenia obiektu msc w dodatkowe urządzenia wraz
z robocizną, b) koszt materiałów, skonfigurowania i uruchomienia obiektu msc
w Systemie. Tymczasem Vector Sp. z o.o. przedstawiła tabelę „Kalkulacja ceny
podłączenia do Systemu nowego obiektu msc” zawierającą ponad 10 pozycji,
przy czym z tabeli tej nie wynika, które z tych pozycji odpowiadają kosztowi
doposażenia, a które kosztowi materiałów.
Zamawiający nie dopuścił do składania ofert wariantowych. Tymczasem
wykonawca przedstawiając tabelę „Kalkulacja ceny podłączenia do Systemu
nowego obiektu msc” zastrzegł jednocześnie, że „cena podłączenia nowego lub
zmodernizowanego obiektu msc do Systemu zależy od rodzaju urządzenia
sygn. akt KIO 642/11 5 z 13
zastosowanego na danym obiekcie, a ta z kolei zależy od liczby układów
pomiarowych, jakie mają być czytane. W poniższej kalkulacji przyjęto
wariant...” Zamawiający natomiast jednoznacznie wskazał, że jako obiekt należy
przyjąć węzeł cieplny dwufunkcyjny. Cena zaoferowana przez wykonawcę
dotyczy więc wariantu przyjętego na podstawie własnych założeń, a nie założeń
wymaganych przez Zamawiającego, ma więc charakter wariantowy.
Wykonawcy byli zobowiązani przedstawić załącznik zawierający cenę ryczałtową
brutto w przeliczeniu na 1 obiekt msc na 1 miesiąc odnośnie pełnego serwisu
Systemu w okresie obowiązywania gwarancji oraz w przeliczeniu na 1 kartę SIM
na 1 miesiąc. Wykonawca takiej kalkulacji nie przedstawił, gdyż tabela
„Kalkulacja 2-letnich cen pełnego serwisu ekspolatacyjnego Systemu w okresie
obowiązywania gwarancji” zawiera jedynie cenę netto za 1 miesiąc czasu
świadczenia serwisu w przeliczeniu na 1 obiekt msc przed rabatem (3,09 zł),
cenę netto serwisu przed rabatem dla 1619 obiektów msc oraz cenę brutto po
rabacie, przy czym nie wiadomo, czy ta ostatnia odnosi się do 1 obiektu msc,
czy do 1619 obiektów msc, gdyż wykonawca nie wskazał, w jaki sposób udziela
rabatu i od której ceny – 1 obiektu msc czy 1619 obiektów msc
(prawdopodobnie cena brutto po rabacie wynosząca 0,01 zł jest ceną za serwis
1619 obiektów). W takim przypadku należy zauważyć, iż cena ryczałtowa brutto
w przeliczeniu na jeden obiekt msc w ciągu miesiąca wynosiłaby 0, 000000257
zł, co jak wskazano wyżej stanowi podstawę do odrzucenia oferty na podstawie
art. 89 ust. 1 pkt 6 Pzp. Podobnie wykonawca w tabeli wskazał jedynie cenę
netto za 1 kartę SIM za 1 miesiąc przed rabatem (2,70 zł), cenę netto dla 1500
łącz GSM za karty SIM oraz cenę brutto 1500 łącz GSM za karty SIM po
rabacie, przy czym także nie wskazał, jaka jest cena brutto w przeliczeniu na 1
kartę SIM na 1 miesiąc. Przedstawiona przez wykonawcę kalkulacja nie
pozwala więc w sposób jednoznaczny ocenić, jaka jest cena ryczałtowa
w przeliczeniu na 1 obiekt msc oraz na 1 kartę SIM w przeliczeniu na 1 miesiąc,
a więc oferta nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Ponadto należy zaznaczyć, iż liczba obiektów msc oraz kart GSM, które miał
przyjąć każdy z oferentów dla celów wyceny, ma charakter wyłącznie
hipotetyczny, szacunkowy i służyła porównaniu ofert. Prawdopodobnie
rzeczywista ilość obiektów będzie inna niż 1619 oraz 1500. We wzorze umowy
sygn. akt KIO 642/11 6 z 13
Zamawiający zastrzegł sobie prawo zmniejszenia zakresu prac. Określenie ceny
jednostkowej za obiekt msc w przeliczeniu na 1 miesiąc, a także 1 karty GSM
w przeliczeniu na 1 miesiąc jest więc niezbędne dla Zamawiającego. W braku
określenia ceny jednostkowej za obiekt msc w przeliczeniu na 1 miesiąc, a także
1 karty GSM w przeliczeniu na 1 miesiąc nie będzie możliwe ustalenie ceny,
jaką Zamawiający powinien zapłacić, jeżeli rzeczywista liczba obiektów będzie
inna niż 1500 czy 1619.
Zamawiający złożył pisemną odpowiedź na odwołanie stwierdzając, że
odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Zdaniem Zamawiającego zarzut niewłaściwego określenia ceny tj.
w jednostkach innych niż złote i grosze jest nieuzasadniony, gdyż
wykonawca podał w ofercie cenę netto za 1 miesiąc świadczenia serwisu
w przeliczeniu na 1 obiekt msc jako cenę 3,09 zł oraz podał cenę serwisu
eksploatacyjnego kalkulowaną na okres 24 miesięcy zgodnie z wymaganiami
Zamawiającego w wysokości 120.065,04 zł netto, od której udzielił rabatu.
Skalkulowana, oferowana cena 2-letniego serwisu eksploatacyjnego Systemu
w okresie obowiązywania gwarancji oraz cena ryczałtowa łącz GSM w okresie
obowiązywania gwarancji wynosi 0,01 zł brutto. Ponadto wykonawca określił
ceny brutto za jeden miesiąc korzystania z serwisu dla 1 obiektu msc i na
jeden miesiąc korzystania z karty GSM w kwotach brutto w tabeli nr 2 na
stronie 153 oferty. We wskazanych przez Odwołującego miejscach oferty
zawarta jest jedynie kalkulacja oferty. Stąd zarzut Odwołującego, iż oferta nie
zawiera ceny brutto za 1 miesiąc czasu świadczenia serwisu za jeden obiekt i
za 1 miesiąc utrzymania karty SIM jest nieuprawniony.
Odwołujący mylnie wskazuje, iż cena netto za 1 miesiąc czasu świadczenia
serwisu w przeliczeniu na 1 obiekt msc jest określona w tysięcznych
częściach złotego, gdyż tak naprawdę nie jest to cena w rozumieniu art. 3 pkt
1 ustawy o cenach, zgodnie z którym ceną jest wyrażona w jednostkach
płatniczych wartość świadczenia, którą Zamawiający byłby zobowiązany do
zapłacenia wykonawcy w zamian za jego świadczenie niepieniężne w postaci
świadczenia usługi serwisu systemu. Tymczasem podana wartość (3,09 zł
netto) stanowi jedynie czynnik mający wpływ na kształtowanie ceny (element
sygn. akt KIO 642/11 7 z 13
kalkulacyjny), który wraz z innymi danymi pozwala na obliczenie wartości
świadczenia serwisu systemu w wysokości po rabacie 0,01 zł, dopiero kwotę
wpisaną do tabeli na str. 152 należy uznać za cenę jednostkową.
Zamawiający nie przewidział świadczenia umownego w postaci ceny netto za
1 miesiąc czasu za 1 obiekt msc, więc nie można wartości tego elementu
kalkulacji uznać za cenę, stąd i zarzuty o jej niewłaściwym ukształtowaniu
należy uznać za chybione.
Wykonawca ma prawo w swojej ofercie zastosować niezakazany przepisami
prawa upust w cenie i nie może to świadczyć o niezgodności treści oferty
z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Podanie przez
wykonawcę wynagrodzenia brutto za poszczególne elementy składowe tego
zadania, w tym nawet wycena jednego z nich na kwotę 0 zł, nie mogłoby
stanowić podstawy do odrzucenia oferty, albowiem wynagrodzenie ryczałtowe
oznacza umówione z góry wynagrodzenia za całość dzieła, bez względu na
sposób jego obliczenia.
Zarzut, iż oferta Vector Sp. z o.o. nie odpowiada treści specyfikacji istotnych
warunków zamówienia nie znajduje uzasadniania po analizie postanowień
pkt. 8.2.8. a i b specyfikacji istotnych warunków zamówienia i treści oferty
złożonej przez wykonawcę. Zgodnie z przywołanym postanowieniem
kalkulacja ceny brutto podłączenia do Systemu jednostkowego nowego lub
modernizowanego obiektu msc, gdzie jako obiekt należało przyjąć węzeł
cieplny dwufunkcyjny, winna zawierać: a) koszt doposażenia obiektu msc
w dodatkowe urządzenia wraz z robocizną, b) koszt materiałów,
skonfigurowania i uruchomienia obiektu msc w Systemie.
Oferta VECTOR Sp. z o.o. zawiera taką kalkulację. W ofercie tej wykonawca
wskazał, że „cena podłączenia nowego lub zmodernizowanego obiektu msc do
Systemu zależy od rodzaju urządzenia zastosowanego na danym obiekcie,
a ta z kolei zależy od liczby układów pomiarowych, jakie mają być czytane.
W poniższej kalkulacji przyjęto wariant, w którym podłączane jest urządzenie
GSM z modułem wejść/wyjść typu Dedykowanego (D), nie wyposażonego
w możliwość komunikacji on-line i bez komunikacji ze sterownikiem po
interfejsie LON. Różnice w cenie urządzeń w przypadku zmiany tych założeń
można określić w oparciu o Załącznik 20 do Oferty.” Niezgodność treści
sygn. akt KIO 642/11 8 z 13
oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia ma miejsce
w sytuacji, gdy zaoferowany przedmiot zamówienia nie odpowiada
opisanemu co do zakresu, ilości, warunków realizacji i innych elementów
istotnych dla wykonania przedmiotu zamówienia w stopniu zaspokajającym
oczekiwania i interesy zamawiającego. Ocenie przez Zamawiającego
w zakresie zgodności z jego wymaganiami poddano więc merytoryczną
zawartość oferty, a nie fakt, czy wykonawca opisując przedmiot zamówienia
odniósł się do opisywanych punktów specyfikacji w sposób wyraźny, czy też
podzielił treść oferty zgodnie z układem podziału specyfikacji istotnych
warunków zamówienia. Wykonawca w swojej ofercie ujął ww. koszty. Użycie
pojęć zamiennych, powszechnie stosowanych zgodnie ze zwyczajami
branżowymi, pozwala na odpowiednie zrozumienie i ocenę oferty, co
skutkowało również brakiem wezwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień.
Zamawiający wymagał jedynie, aby wykonawca wziął pod uwagę określone
koszty, nie wymagając od niego zachowania określonego sposobu ich
rozdziału, czy sposobu przedstawienia. Z porównania ofert pozostałych
wykonawców wynika, że Zamawiający nie wymagał identycznego układu
kalkulacyjnego, ale zadowolił się porównywalnością ofert, zaś każdy z
wykonawców określił te koszty w sposób przez siebie wybrany.
Zarzut, iż oferta Vector Sp. z o.o. stanowi ofertę wariantową i powinna
podlegać odrzuceniu w związku z postanowieniem specyfikacji istotnych
warunków zamówienia zakazującym składania ofert wariantowych również
jest nietrafny. Przede wszystkim, aby oferta stanowiła ofertę wariantową,
musi spełniać hipotezę określoną w art. 2 pkt 7 ustawy Prawo zamówień
publicznych, a skoro specyfikacja istotnych warunków zamówienia nie
przewidywała warunków, w jakich można zaproponować odmienny sposób
wykonania zamówienia, wykonawca nie mógł sporządzić oferty wariantowej.
Oferta nie zawiera też treści odmiennej niż założona przez zamawiającego.
Samo posłużenie się przez wykonawcę słowem „wariant” nie oznacza, iż
sformułował on ofertę wariantową, gdyż nie spełnił on żadnych przesłanek
określonej w definicji legalnej tego pojęcia. Nie może stanowić o ofercie
wariantowej sformułowanie, iż wykonawca przyjął takie a nie inne
rozwiązanie, koncepcję czy wariant w sytuacji, gdy zaoferował on jednolite
sygn. akt KIO 642/11 9 z 13
świadczenie zgodne z wymogami specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, opisując jedynie innymi słowami założenia techniczne
wynikające ze specyfikacji bez ich jakiejkolwiek zmiany.
Kalkulacja ceny podłączenia do Systemu nowego obiektu msc nie stanowi
przedmiotu kryterium oceny oferty, elementu specyfikacji elementów
składowych ceny przedmiotu zamówienia ani nie jest przedmiotem umowy
we wzorze umowy, stąd kalkulacja ta nie stanowi elementu oferty, a jej
podanie miało jedynie walor informacyjny, gdyż zamawiający musiał
zapoznać się także z dalszymi kosztami utrzymania i rozbudowy przedmiotu
zamówienia.
Wykonawca w sposób prawidłowy ujął również wartość świadczenia serwisu
na jeden miesiąc na obiekt i wartość utrzymania karty GSM na jeden miesiąc
udzielając wskazanego w ofercie rabatu. Skoro sam Odwołujący dokonał
poprawnej interpretacji przedstawionej przez wykonawcę ceny, identycznej ze
sposobem zrozumienia jej przez Zamawiającego, zgodnie z dokonaną przez
niego punktacją oferty, oznacza to, iż oferta jest jasna i zrozumiała oraz
pozwala na prawidłowe ustalenie ostatecznej ceny świadczenia.
Cena, jaką podał wykonawca, jest ceną ryczałtową, zawierającą wszelkie
koszty i niepodlegającą waloryzacji. Zgodnie z § 3 ust. 1 lit. b i c wzoru
umowy, wynagrodzenie za serwis eksploatacyjny i za abonament GSM
w okresie 24-miesięcznej gwarancji stanowi równowartość kwoty podanej dla
tego świadczenia w ofercie wykonawcy, stąd nawet zmiana ilości obiektów
podlegających serwisowi i zmiana kart SIM nie stanowi o zwiększeniu
zakresu przedmiotu umowy, gdyż cena podana przez wykonawcę stanowiła
cenę ryczałtową. W związku z tym nie ma konieczności obliczania na nowo
wartości wynagradzania za te świadczenia w razie zmiany ilości obiektów
msc lub kart GSM w stosunku do kalkulacji przyjętej przez wykonawcę
i załączonej do oferty. W związku z tym argument Odwołującego, iż
Zamawiający nie będzie w stanie wyliczyć ostatecznej wartości
wynagrodzenia za usługę serwisu i eksploatacji kart SIM po opracowaniu
projektu szczegółowego, należy uznać za chybiony, gdyż cena ryczałtowa
niweluje konieczność dokonywania takich ustaleń. W przypadku zaś
zwiększenia zakresu przedmiotu umowy, strony, zgodnie z treścią
sygn. akt KIO 642/11 10 z 13
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, zawrą odrębną umowę, biorąc
pod uwagę wskazane w ofercie podstawy do jej określenia.
Oferta Vector Sp. z o.o. nie stanowiła oferty niekompletnej czy też wybiórczo
odnoszącej się do postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia,
a Odwołujący nie wskazał, które wg niego postanowienia specyfikacji
istotnych warunków zamówienia zostały pominięte i w jakiej części oferty
brakuje wymaganych przez Zamawiającego informacji.
Przystąpienie po stronie Zamawiającego zgłosiła Vector Sp. z o.o., zostało ono
jednak zgłoszone po terminie, o którym mowa w art. 185 ust. 2 ustawy
Prawo zamówień publicznych.
W oparciu o stan faktyczny ustalony na podstawie dokumentacji
postępowania, a także na podstawie oświadczeń złożonych w pismach oraz
podczas rozprawy Izba ustaliła i zważyła, co następuje: odwołanie nie
zasługuje na uwzględnienie.
Na wstępie Izba stwierdziła, że nie zachodzi żadna z przesłanek skutkujących
odrzuceniem odwołania opisanych w art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych. Izba stwierdziła także, że Odwołujący ma interes prawny we
wniesieniu odwołania w rozumieniu art. 179 ust. 1 i art. 180 ust. 1 ustawy
Prawo zamówień publicznych.
Izba stwierdziła, że stan faktyczny nie jest sporny pomiędzy Stronami i ze
względu na jego szczegółowe omówienie przez Strony w stanowiskach, nie ma
potrzeby jego ponownego opisywania.
W odniesieniu do zarzutu dotyczącego niezgodnego ze specyfikacją istotnych
warunków zamówienia oraz zawierającego błąd w obliczeniu ceny wskazania
ceny ze względu na zaoferowanie ceny za świadczenie serwisu
eksploatacyjnego oraz transmisji danych za ceny jednostkowe określone
w ułamkach grosza, Izba stwierdziła, co następuje.
sygn. akt KIO 642/11 11 z 13
Zgodnie z rozdziałem I, pkt 5.16. – 5.18. specyfikacji istotnych warunków
zamówienia na ofertę miały się składać m.in.:
1. kalkulacja rzeczowo – cenowa 2-letnich cen brutto pełnego serwisu
eksploatacyjnego Systemu w okresie obowiązywania gwarancji, do celów
wyceny należało przyjąć 1619 obiektów msc, a ceny należało podać
w przeliczeniu na 1 obiekt na 1 miesiąc,
2. opis oraz szacowana wielkość transmisji danych oraz cena brutto transmisji
danych łączami w czasie roku, dla celów wyceny należało przyjąć 1500 łącz
GSM, cenę należało podać w przeliczeniu na 1 kartę SIM na 1 miesiąc,
3. kalkulacja ceny brutto podłączenia do Systemu jednostkowego nowego lub
modernizowanego obiektu msc po zakończeniu realizacji systemu, jako obiekt
należało przyjąć przykładowy węzeł cieplny dwufunkcyjny zgodnie
z załączonym do specyfikacji istotnych warunków zamówienia schematem
technologicznym, kalkulacja ta powinna zawierać a) koszt doposażenia
obiektu msc w dodatkowe urządzenia wraz z robocizną, b) koszt materiałów
i skonfigurowania oraz uruchomienia obiektu msc w systemie.
Wymagania te zostały powtórzone w punkcie 8. rozdziału III specyfikacji
istotnych warunków zamówienia („Specyfikacji technicznej zamówienia”).
W punkcie 11.5. „Opisu sposobu obliczenia ceny oferty” Zamawiający
wskazał, że cena oferty będzie ceną ryczałtową, niepodlegającą zmianie ani
waloryzacji.
W ofercie Vector Sp. z o.o. określiła ceny jednostkowe w złotych – odpowiednio
3,09 i 2,70 zł. Zostało to podane wprost na str. 65 i 70 oferty – w „Kalkulacji
cen brutto serwisu eksploatacyjnego” oraz „Szacowanej wielkości transmisji
danych oraz cenie brutto transmisji danych” oraz ponowione w „Zestawieniu
cen jednostkowych dla celów wyceny” na str. 153 oferty. Zatem należy uznać,
że wykonawca wypełnił wymagania Zamawiającego. Jednocześnie wykonawca
w stosunku do obu tych elementów w tabelach na str. 65 i 70 udzielił rabatu
określając cenę ryczałtową serwisu eksploatacyjnego Systemu w okresie
24-miesięcznej gwarancji oraz cenę ryczałtową łącz GSM (abonament GSM)
w okresie 24-miesięcznej gwarancji po rabacie na 0,01 zł każda, co powtórzył
w tabeli „Specyfikacja elementów składowych ceny przedmiotu zamówienia”
na str. 152 oferty. Przy czym rabat został udzielony w stosunku do całej
sygn. akt KIO 642/11 12 z 13
pozycji „cena ryczałtowa serwisu eksploatacyjnego Systemu w okresie
24-miesięcznej gwarancji” oraz całej pozycji „cena ryczałtowa łącz GSM
(abonament GSM) w okresie 24-miesięcznej gwarancji”, nie w stosunku do cen
jednostkowych, co wynika wyraźnie z obliczeń ceny netto przed i po rabacie
i wskazuje, że jest to cena za wszystkie obiekty msc i łącza w ciągu 24
miesięcy, zatem twierdzenie Odwołującego o braku wskazania jednoznacznej
ceny jest niesłuszne.
Dla obliczenia ceny oferty znaczenie ma „Specyfikacja elementów składowych
ceny przedmiotu zamówienia”, w której zsumowano poszczególne ceny
częściowe, zgodnie ze wzorem załączonym do specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Natomiast „Zestawienie cen jednostkowych dla celów wyceny”,
jak nazwa wskazuje, zawiera jedynie wykaz poszczególnych cen
jednostkowych (również wg wzoru zawartego w specyfikacji). Z uwag
Zamawiającego zawartych na tym formularzu wynika, iż była ona wymagana
m.in. do celów ewentualnych zamówień uzupełniających.
Ze względu na to, że ustalenie wysokości ceny oferty i jej poszczególnych
elementów należy do wykonawcy, mógł on w stosunku do wszystkich czy
niektórych pozycji udzielić rabatu, co zresztą nie było kwestionowane, a było
przewidziane w punkcie 11.6. specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Niezależnie od udzielonego rabatu cena oferty, która zostanie wpisania w § 3
ust. 1 umowy i będzie ceną do zapłaty, jest czytelna, jako cena ryczałtowa
w wysokości 0,01 zł. Odwołujący wskazywał na konieczność dokonywania
płatności częściowych zgodnie z zasadą wskazaną w § 8 ust. 2 i 3 wzoru
umowy, biorąc jednak pod uwagę, że jest to wzór matematyczny, przy
zastosowaniu zasad arytmetyki takich obliczeń można dokonać w sposób
matematycznie poprawny. Zatem to postanowienie umowne nie stanowi
przeszkody w zaakceptowaniu oferty w istniejącym kształcie.
Zgodnie z wymaganiami specyfikacji istotnych warunków zamówienia
kalkulacja ceny podłączenia do systemu obiektu msc powinna zawierać koszt
doposażenia obiektu msc w dodatkowe urządzenia wraz z robocizną oraz koszt
materiałów i skonfigurowania oraz uruchomienia obiektu msc w systemie.
Przy czym takie postanowienie odczytywane jest jako konieczność ujęcia
sygn. akt KIO 642/11 13 z 13
w wycenie wskazanych elementów, co nie musi oznaczać jednocześnie ich
wyszczególnienia w postaci konkretnych pozycji wyliczeń, jeśli zamawiający
wyraźnie tego nie nakazał. Samo ujęcie tych kosztów w obliczonej cenie nie
było kwestionowane. Podobnie w punkcie 11.6. Zamawiający stwierdził, że
w cenie sumarycznej ma być uwzględniony i wyszczególniony VAT, a inne
koszty (dostawy, montażu, cła, ubezpieczenie, inne podatki, opłaty, rabaty,
upusty) mają być uwzględnione, lecz nie muszą być wyszczególnione.
W stosunku do tych obliczeń Odwołujący w zasadzie nie zakwestionował też –
ani nie udowodnił – że jako wycenianego obiektu nie przyjęto węzła cieplnego
dwufunkcyjnego, wskazanego przez Zamawiającego.
Wstępny opis do kalkulacji na str. 67 oferty wskazuje na pewne założenia,
parametry urządzenia GSM przyjęte do wyliczeń, które nazwano „wariantem”.
W tym miejscu należy przyznać rację Zamawiającemu, iż użycie tego
wyrażenia nie czyni jeszcze oferty ofertą wariantową, który to rodzaj oferty
został zdefiniowany w art. 2 pkt 7 ustawy Prawo zamówień publicznych. Tym
samym również ten zarzut się nie potwierdził.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji odwołanie oddalając.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192
ust. 9 i 10 ustawy Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku
postępowania, zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 2, § 3 i § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów
w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz.
238).
Przewodniczący
…………………………………