KIO 1896/13
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Paulina Nowicka
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 1896/13
WYROK
z dnia 26 sierpnia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Jolanta Markowska
Izabela Kuciak
Agata Mikołajczyk
Protokolant: Paulina Nowicka
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 26 sierpnia 2013 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 5 sierpnia 2013 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm:
ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A., ul. Stargardzka 8, 54-156 Wrocław
w postępowaniu prowadzonym przez Przedsiębiorstwo Państwowe "Porty Lotnicze",
ul. świrki i Wigury 1, 00-906 Warszawa,
przy udziale:
A. wykonawcy Siemens Sp. z o.o., ul. śupnicza 11, 03-821 Warszawa zgłaszającego
swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
B. wykonawcy Atrem S.A., ul. Czołgowa 4, 62-002 Suchy Las Złotniki zgłaszającego
swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
C. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm:
WASKO S.A., Konsalnet Alarm Sp. z o.o, ul. Berbeckiego 6, 44-100 Gliwice
zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego,
D. wykonawcy Sprint S.A., ul. Canaletta 4, 00-099 Warszawa zgłaszającego swoje
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum firm: ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A.,
ul. Stargardzka 8, 54-156 Wrocław, i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm:
ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A., ul. Stargardzka 8, 54-156 Wrocław
tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A., ul. Stargardzka 8, 54-
156 Wrocław na rzecz Przedsiębiorstwa Państwowego "Porty Lotnicze",
ul. świrki i Wigury 1, 00-906 Warszawa kwotę 85 zł 00 gr (słownie: osiemdziesiąt
pięć złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione
z tytułu uiszczania opłaty skarbowej od pełnomocnictw.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
……………
……………
Sygn. akt: KIO 1896/13
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający: Przedsiębiorstwo Państwowe „Porty Lotnicze" z siedzibą w Warszawie
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu
ograniczonego na „Zintegrowany System Bezpieczeństwa (ZSB) w modernizowanym
budynku Terminala A". Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 2013/S 104-179122 w dniu 31 maja 2013 r.
Zamawiający w dniu 26 lipca 2013 r. przekazał odwołującemu – Konsorcjum:
ELEKTROTIM S. A. oraz ISM EuroCenter S.A. z siedzibą we Wrocławiu (zwane dalej:
„Konsorcjum ELEKTROTIM” lub „odwołujący”) informację o wynikach oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu i otrzymanych ocenach spełniania tych warunków wraz
z informacją o wykluczeniu z postępowania o udzielenie zamówienia. Zamawiający wskazał,
że pomimo spełniania przez Konsorcjum warunków udziału w postępowaniu, w związku
z nieotrzymaniem najwyższych ocen spełniania tych warunków, Konsorcjum nie zostało
zaproszone do złożenia oferty. Zamawiający uznał jedynie 3 z 5 pozycji wskazanych
w wykazie zamówień, załączonym do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
co nie pozwoliło na zakwalifikowanie tego wykonawcy do drugiego etapu postępowania.
Konsorcjum ELEKTROTIM S. A. wniosło odwołanie wobec powyższych czynność
zamawiającego podnosząc zarzuty w zakresie naruszenia następujących przepisów ustawy
z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze
zm.)(zwanej dalej „Pzp”):
1. art. 51 ust. 1 i 2 Pzp, poprzez:
a) zaniżenie punktacji przyznanej odwołującemu oraz zaniechanie zaproszenia
odwołującego do złożenia oferty, a w konsekwencji bezpodstawne wykluczenie
z postępowania, pomimo że zgodnie z kryteriami kwalifikacji podanymi w ogłoszeniu
o zamówieniu, odwołujący powinien być sklasyfikowany w piątce wykonawców zaproszonych
do dalszego udziału w postępowaniu;
b) niezasadne dopuszczenie do kolejnego etapu postępowania i w konsekwencji do
składania ofert wykonawcę Atrem S.A. z siedzibą w Suchym Lesie;
2. art. 26 ust. 3 i 4 Pzp, poprzez bezzasadne wezwanie wykonawcy Atrem S.A do złożenia
wyjaśnień, a następnie uznanie tych wyjaśnień - w zakresie poz. 1 - 3 wykazu wykonanych
zamówień - w przypadku, gdy zamówienia wskazane przez wykonawcę Artem S. A.
w wykazie w tych pozycje nie budziły wątpliwości i były prawidłowe, a zatem zarówno pytania
jak i odpowiedzi nie były związane z potwierdzeniem wykazania warunków wymaganych od
wykonawcy;
3. art. 7 ust. 1 Pzp, poprzez niezapewnienie zachowania zasady uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców - w związku z naruszeniem wyżej wymienionych
przepisów ustawy;
4. przepisów rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie
rodzajów dokumentów jakich zamawiający może żądać od wykonawcy, oraz form, w jakich
te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2013r., poz. 231), zwanego dalej
„rozporządzeniem w sprawie dokumentów” i innych przepisów wskazanych lub wynikających
z uzasadnienia odwołania.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności zaproszenia do składania ofert oraz oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu i przyznanych ocen spełniania tych warunków,
2. unieważnienia czynności wykluczenia odwołującego z postępowania,
3. dokonania powtórnej czynności badania i oceny wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu,
4. przyznania odwołującemu 2 dodatkowych punktów w zakresie poz. 1 i 2 wykazu
wykonanych zamówień na potwierdzenie spełniania warunku, o którym mowa w III.2.3) 1
w zw. z VI.3) 3.a ogłoszenia o zamówieniu (zamówienia wskazane w Załączniku nr 1e);
5. pominięcie wyjaśnień i uzupełnień dokonanych przez Atrem S.A. i dokonanie badania
i oceny tego wniosku na podstawie pierwotnej treści wniosku złożonego przez tego
wykonawcę,
6. zaproszenie odwołującego do złożenia oferty.
Odwołujący wskazał, że zamawiający w ogłoszeniu o zamówieniu określił warunki
udziału w postępowaniu, które powinien spełniać każdy podmiot składający wniosek
o dopuszczenie do udziału w przedmiotowym postępowaniu oraz kryteria kwalifikacji
wykonawców do złożenia oferty.
W pkt II.2.3) 1 ogłoszenia o zamówieniu (kwalifikacje techniczne) zamawiający
wskazał, że: „O udzielenie niniejszego zamówienia ubiegać się mogą Wykonawcy, którzy
wykażą, że spełniają warunki dotyczące posiadania wiedzy i doświadczenia tj. wykażą,
że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie,
wykonali i wdrożyli: co najmniej 2 (dwa) zintegrowane systemy zabezpieczenia
technicznego, o wartości nie mniejszej niż 5 000 000,00 zł (netto) każdy. Zakres ww.
zamówień musiał obejmować dostawę i integrację ze sobą minimum 3 z niżej wymienionych
podsystemów:
— sygnalizacji włamania i napadu,
— kontroli dostępu,
— telewizji doborowej
— integrującego lub zarządzającego ochroną.”
Na potwierdzenie spełniania ww. warunku zamawiający wymagał załączenia do
wniosku dowodów potwierdzających należyte wykonanie zamówień objętych wykazem (pkt
III.2.3) pkt 3 ogłoszenia o zamówieniu). Powyższy warunek udziału w postępowaniu został
uzupełniony o kryteria kwalifikacji do drugiego etapu (pkt VI.3) ogłoszenia o zamówieniu
informacje dodatkowe).
Odwołujący wyjaśnił, że załączył do wniosku dwa wykazy zamówień, zgodnie ze
wzorem stanowiącym załącznik 1d oraz załącznik 1e do ogłoszenia wraz z dowodami
potwierdzającymi należyte ich wykonanie. W wykazie 1d konsorcjum polegało na własnych
zasobach:
- poz. 1 – Projekt i instalacja elektronicznego systemu ochrony ogrodzenia i telewizji
dozorowanej na ogrodzeniu lotniska wykonany dla Portu Lotniczego we Wrocławiu,
- poz. 2 – Projekt oraz wykonanie systemów niskoprądowych w obiekcie RCTB we
Wrocławiu dla W.P. Hala Ludowa Wrocław.
Odwołujący polegał również na zasobach podmiotu NICE Systems Limited, który
udostępnił swoje zasoby członkowi konsorcjum – ISM EuroCenter S.A. w postaci 3
zamówień wskazanych w załączniku 1e do ogłoszenia. Zamawiający zakwestionował
załączone dowody na potwierdzenie należytego wykonania dostaw z wykazu, które
dotyczyły:
- poz. 1 – Projekt kompleksowego zintegrowanego systemu (dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa) do zarządzania bezpieczeństwem dla Parlamentu w Indiach, o wartości
powyżej 16,5 mln. zł,
- poz. 2 – Projekt C4I – zintegrowane rozwiązanie bezpieczeństwa – system zarządzania,
koordynacji i komunikacji między zasobami (C4I) – dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa dla Policji w Delhi o wartości powyżej 5,28 mln. zł.
Zamawiający w dniu 12 lipca 2013 r. wezwał odwołującego na podstawie art. 26 ust.
3 Pzp do uzupełnienia dokumentów potwierdzających należyte wykonanie ww. zamówień
oraz w trybie art. 26 ust. 4 Pzp – do złożenia wyjaśnień w zakresie charakteru – formy
prawnej współpracy NICE z wymienionymi w wykazie podmiotami.
W odpowiedzi z dnia 18 lipca 2013 r. odwołujący wskazał, że:
- ad. poz. 1 wykazu – NICE we współpracy z Bharat Elektronics Limited (BEL) zrealizowała
ww. zamówienie na rzecz Parlamentu w Indiach. Przedłożono oświadczenie ISM EuroCenter
S.A. potwierdzające w imieniu NICE należyte wykonanie całości Projektu. Wskazano,
że wszelkie dokumenty dotyczące tego projektu zostały objęte klauzulą poufności;
- ad. poz. 2 wykazu – firma HCL była wykonawcą zamówienia. Firma NICE występowała
w tym projekcie jako dostawca produktów i technologii oraz jako podwykonawca świadczyła
usługi integracji systemów, wdrożeniowe i utrzymaniowe. Załączono zamówienie HCL
Infosystems Ltd na wskazany projekt oraz końcową akceptację projektu Komitetu
Technicznego Policji Delhi.
Zamawiający nie uwzględnił ww. wyjaśnień i uzupełnień dokumentów. Zdaniem
zamawiającego brak jest dowodów potwierdzających należyte wykonanie ww. zamówień.
Odwołujący podniósł w odwołaniu, że odnośnie poz. 1 załącznika 1e, wbrew temu, co
twierdzi zamawiający, złożenie oświadczenia przez samego wykonawcę jest dopuszczalne
w świetle powszechnie obowiązujących przepisów prawa. Zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 3
rozporządzenia w sprawie dokumentów, dowodem na potwierdzenie należytego wykonania
zamówień na dostawy lub usługi, jest m.in. oświadczenie wykonawcy, jeżeli z uzasadnionych
przyczyn o obiektywnym charakterze wykonawca nie jest w stanie uzyskać poświadczenia
od inwestora. Wykonawca ISM EuroCenter S.A. (członek Konsorcjum ELEKTROTIM) był
zatem uprawniony złożyć ww. oświadczenie w imieniu NICE. Ponadto odwołujący wskazał,
że w niniejszej sprawie zaszły okoliczności o obiektywnym charakterze uzasadniające
zastosowanie§ 1 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia w sprawie dokumentów. Parlament w Indiach
i podpisana z nim umowa zawierająca klauzule poufności nie pozwalały na uzyskanie
poświadczenia wykonania w rozumieniu § 1 ust. 2 pkt 1 ww. rozporządzenia.
Odnośnie poz. 2 wykazu – załącznika 1e, odwołujący wskazał, że zamówienie dla
HCL i akceptacja całego Projektu przez Komitet Techniczny Policji w Delhi potwierdzają
należyte wykonanie prac, jako dokumenty, które spełniają wymogi § 1 ust. 2 pkt 1 ww.
rozporządzenia w sprawie dokumentów. Potwierdzają one, że projekt w całości został
przyjęty bez zastrzeżeń. Dokument ten wbrew twierdzeniu zamawiającego, nie został
wystawiony przez wykonawcę – konsorcjum czy NICE, a przez podmiot na rzecz którego
zamówienie było realizowane. Zaniechanie przyznania punktu za tę pozycję stanowi
naruszenie art. 51 ust. 1 i 2 Pzp. Zaniechanie przyznania tylko 1 punktu w poz. 1 lub 2
pozbawiło odwołującego możliwości złożenia oferty.
Odwołujący wskazał jednocześnie, że zamawiający dopuścił możliwość powoływania
się na zasoby podmiotu trzeciego, jak również brak jest jakiegokolwiek ograniczenia
w opieraniu się na tych zasobach w zakresie punktacji.
Odwołujący w dalszej części podniósł zarzut naruszenia zasady uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców, poprzez wezwanie wykonawcy Atrem S.A. do złożenia
wyjaśnień w trybie art. 26 ust. 4 Pzp, dotyczących pozycji 1 i 3 wykazu wykonanych
zamówień. Odwołujący wskazał, że wezwanie to nie było uzasadnione, gdyż zamówienia
wykazane w pozycjach 1 i 3 spełniają wymogi warunku postawionego w ogłoszeniu w pkt
2.3.1. W wyniku udzielonych wyjaśnień wykonawca Atrem S.A. odnośnie poz. 3 wykazu
istotnie zmienił wartość zamówienia wskazanego w wykazie (z 5 400 000,00 zł do 15
640429,00 zł) oraz dodał nowe zakresy wykonanych robót – m.in. system zarządzający
bezpieczeństwem (inPro) oraz oświadczył co do wykonania integracji wskazanych
systemów. Atrem S.A., znacząco podnosząc wartość ww. zamówienia, został
zakwalifikowany do drugiego etapu na podstawie zsumowanej wartości wszystkich
zamówień wskazanych w wykazie. W ocenie odwołującego, zamawiający, naruszając
w sposób rażący przepis art. 26 ust. 4 i art. 7 ust. 1 Pzp, „pomógł” ww. wykonawcy
w zakwalifikowaniu się do drugiego etapu.
Odwołujący dodał, że ATREM S.A. musiałby de facto uzupełnić wykaz wykonanych
zamówień ponieważ w ramach wyjaśnień wykonawca podał nowe dane, które nie zostały
zawarte w złożonym wykazie.
W ocenie odwołującego, nie jest także możliwe, aby w poz. 3 wykazu zmiana
w zakresie systemów SAP i DSO na System Zarządzający Bezpieczeństwem (inPro) nie
wymieniony we wniosku i referencji załączonej do wniosku – spowodowała wzrost wartości
zamówienia o ponad 10 000 000,00 zł.
Do postępowania odwoławczego zgłosili przystąpienia po stronie zamawiającego:
- wykonawca Siemens Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
- wykonawca Atrem S.A. z siedziba w Suchym Lesie,
- wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: WASKO
S.A., Konsalnet Alarm Sp. z o.o. z siedzibą w Gliwicach,
- wykonawca Sprint S.A. z siedzibą w Warszawie.
Wszyscy ww. wykonawcy wnieśli o oddalenie odwołania, przychylając się do stanowiska
zamawiającego.
Zamawiający w toku rozprawy podtrzymał swoje stanowisko wyrażone w informacji
o wynikach dokonanej oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Wniósł
o oddalenie odwołania, jako niezasadnego.
Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty
zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone przez strony i uczestników
postępowania odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba stwierdziła, że odwołującemu przysługuje prawo do wniesienia odwołania,
zgodnie z art. 179 ust. 1 Pzp. Odwołujący jest wykonawcą ubiegającym się o udzielenie
przedmiotowego zamówienia. W wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów
ustawy, interes odwołującego w uzyskaniu zamówienia mógłby doznać uszczerbku, gdyż
w przypadku prawidłowego działania zamawiającego, konsorcjum otrzymałoby dwa
dodatkowe punkty w zakresie wykazu wykonanych zamówień, nie zostałoby wykluczone, co
z kolei pozwoliłoby na zakwalifikowanie odwołującego do drugiego etapu postępowania.
Izba uznała, że do postępowania odwoławczego w niniejszej sprawie skutecznie
przystąpili wykonawcy: Siemens Sp. z o.o., Atrem S.A., Konsorcjum firm: WASKO S.A.,
Konsalnet Alarm Sp. z o. o, Sprint S.A., zgłaszający swoje przystąpienia do postępowania
odwoławczego po stronie zamawiającego, wskazując na swój interes w tym, aby odwołanie
zostało rozstrzygnięte na korzyść zamawiającego, tj. stosownie do art. 185 ust. 3 Pzp.
Izba rozpoznała odwołanie stosownie do art. 192 ust. 7 Pzp - w zakresie zarzutów
zawartych w odwołaniu.
Treść warunków udziału w postępowaniu oraz opisu sposobu ich spełniania nie była
sporna pomiędzy stronami, podobnie jak zasady kwalifikacji do drugiego etapu
postępowania, określone przez zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu (pkt II.2.3) 1, pkt
III.2.3) 3 oraz pkt VI.3 ogłoszenia o zamówieniu).
Odwołujący załączył do złożonego zamawiającemu wniosku o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu m.in. wykaz zrealizowanych zamówień, zgodnie ze wzorem
stanowiącym załącznik 1e do ogłoszenia. Na potwierdzenie należytego wykonania zamówień
wskazanych w poz. 1 i 2 ww. wykazu odwołujący złożył wydruki ze stron internetowych –
informacje prasowe informujące o przedsięwzięciach:
- poz. 1 – Projekt kompleksowego zintegrowanego systemu (dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa) do zarządzania bezpieczeństwem dla Parlamentu w Indiach, o wartości
powyżej 16,5 mln. zł,
- poz. 2 – Projekt C4I – zintegrowane rozwiązanie bezpieczeństwa – system zarządzania,
koordynacji i komunikacji między zasobami (C4i) – dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa dla Policji w Delhi o wartości powyżej 5,28 mln. zł.
W powyższym zakresie odwołujący polegał na zasobach innego podmiotu w zakresie
posiadanego doświadczenia, tj. firmy NICE Systems Limited, która udostępniła swoje zasoby
członkowi Konsorcjum ELEKTROTIM – ISM EuroCenter S.A.
Zamawiający nie uwzględnił ww. dokumentów złożonych w celu potwierdzenia
należytego wykonania zamówień wskazanych w poz. 1 i 2 wykazu i w dniu 12 lipca 2013 r.
wezwał odwołującego do uzupełnienia wymaganych dokumentów na podstawie art. 26 ust. 3
Pzp oraz w trybie art. 26 ust. 4 Pzp – do złożenia wyjaśnień w zakresie charakteru – formy
prawnej współpracy firmy NICE z wymienionymi w wykazie podmiotami.
Odwołujący nie kwestionował zasadności wezwania do uzupełnienia i wyjaśnienia
dokumentów złożonych we wniosku i nie wniósł odwołania wobec tych czynności.
W odpowiedzi z dnia 18 lipca 2013 r. wykonawca wyjaśnił, że:
- odnośnie poz. 1 wykazu – projekt był zrealizowany przez firmę NICE System Limited we
współpracy z Bharat Elektronics Limited (BEL) na rzecz Parlamentu w Indiach.
Odwołujący załączył oświadczenie z dnia 18 lipca 2013 r. złożone przez ISM EuroCenter
S.A. w imieniu NICE, potwierdzające należyte wykonanie całości projektu. Wskazano także,
że wszelkie dokumenty dotyczące tego projektu z uwagi na charakter obiektu zostały objęte
klauzula poufności;
- odnośnie poz. 2 wykazu – projekt był zrealizowany przez firmę NICE System Limited we
współpracy z HCL Infosystems Ltd. Firma NICE występowała w tym projekcie jako dostawca
produktów i technologii oraz jako podwykonawca świadczyła usługi integracji systemów,
wdrożeniowe i utrzymaniowe. Załączono zamówienie HCL Infosystems Ltd (wraz
z tłumaczeniem na język polski) na wskazany projekt oraz dokument zwany w tłumaczeniu
„akceptacja projektu” – informację skierowaną do firmy HCL Infosystems Ltd przez Dyrektora
Wykonawczego Komunikacji Policji Delhi w sprawie projektów C4 i PHQ – iż projekt C4
został zaakceptowany przez Komitet Techniczny Policji w Delhi podczas spotkania, które
odbyło się w dniu 7 marca 20013 r.
Odwołujący wskazał także w ww. piśmie z dnia 18 lipca 2013 r., że dokładne wartości
przedstawionych zamówień są objęte klauzulą poufności, dlatego nie mogą być ujawnione.
W toku rozprawy odwołujący złożył pismo firmy NICE Systems Limited z dnia 14
sierpnia 2013 r., w treści którego potwierdzono informacje o realizacji ww. zamówień
dotyczące podmiotów realizujących oba projekty oraz zakres tych projektów.
W danym stanie faktycznym Izba zważyła, co następuje:
W zakresie dotyczącym poz. 1 i 2 wykazu wykonanych zamówień (załącznik nr 1e,
str. 16-18 wniosku) Izba uznała, że informacje prasowe podawane przez określony podmiot
o przystąpieniu do realizacji projektów nie stanowią w żadnym aspekcie dokumentu
potwierdzającego należyte wykonanie zrealizowanych zamówień. Przede wszystkim należy
podkreślić, że są to informacje zapowiadające dopiero określone realizacje. Wyżej
wymienione publikacje, złożone przez odwołującego we wniosku, nie podlegały zatem
uwzględnieniu przez zamawiającego. W powyższym stanie rzeczy za w pełni uzasadnione
należało uznać wezwanie wykonawcy (odwołującego) przez zamawiającego do uzupełnienia
wymaganych dokumentów, o których mowa w § 1 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia w sprawie
dokumentów.
W ramach dokonanego przez odwołującego uzupełnienia dokumentów, w odniesieniu
do poz. 1 załącznika 1e, w ocenie Izby, oświadczenie złożone przez członka konsorcjum
„w imieniu firmy NICE” nie stanowi oświadczenia wykonawcy w rozumieniu § 1 ust. 2 pkt 3
rozporządzenia w sprawie dokumentów. Sam odwołujący wskazał w treści odwołania,
że „wykonawcą”, w rozumieniu ww. przepisu, jest podmiot ubiegający się o zamówienie,
zgodnie z definicją ustawową, zawartą w art. 2 pkt 11 Pzp. Firma NICE, w imieniu której
działał ISM EuroCenter S.A. nie jest wykonawcą w rozumieniu ww. przepisu ustawy Pzp.
Podkreślić należy, że członek Konsorcjum ELEKTROTIM - ISM EuroCenter S.A. nie dział
w tym przypadku we własnym imieniu, ani też w imieniu Konsorcjum, co jednoznacznie
wynika z treści oświadczenia. Zatem, oświadczenie powyższe nie może być uznane za
dokument potwierdzający należyte wykonanie wskazanego zamówienia, zgodnie
z brzmieniem § 1 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia w sprawie dokumentów. W tym przypadku nie
została też wypełniona przez odwołującego druga przesłanka do zastosowania ww. przepisu,
tj. koniczność wykazania przez wykonawcę, że z uzasadnionych przyczyn o obiektywnym
charakterze wykonawca nie jest w stanie uzyskać poświadczenia od inwestora. W złożonych
wyjaśnieniach, do których załączono ww. oświadczenie, odwołujący nie przedstawił
uzasadnienia odnośnie braku możliwości uzyskania referencji od Parlamentu Indyjskiego.
Nadmienił jedynie o objęciu poufnością dokumentów dotyczących projektu w sensie
ogólnym, a w szczególności – o poufności wartości wskazanych w piśmie projektów
zrealizowanych przez NICE. Argumentacja w tym zakresie została podniesiona przez
odwołującego dopiero na etapie odwołania, co wobec braku wykazania wymaganych
okoliczności przez wykonawcę na etapie uzupełniania i wyjaśniania dokumentów przed
zamawiającym, nie może mieć obecnie znaczenia ze skutkiem dla dokonanej przez
zamawiającego oceny wniosków.
Odnośnie poz. 2 wykazu (załącznik nr 1e), Izba uznała, że uzupełnione przez
odwołującego dokumenty, mające na celu potwierdzenie należytego wykonania zamówienia,
tj. kopia zamówienia dla firmy HCL Infosysytems Ltd i informacja o akceptacji projektu C4
przez Komitet Techniczny Policji w Delhi, nie potwierdzają należytego wykonania
zamówienia, zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia w sprawie dokumentów. Złożone
przez odwołującego „zamówienie” dotyczy bowiem wyłącznie zlecenia prac firmie HCL
Infosysytems Ltd., a nie ich wykonania. Natomiast informacja, skierowana do firmy HCL
Infosystems przez Dyrektora Wykonawczego Komunikacji Policji Delhi w sprawie projektów
C4 i PHQ – iż projekt C4 został zaakceptowany przez Komitet Techniczny Policji w Delhi
podczas spotkania, które odbyło się w dniu 7 marca 20013 r. nie zawiera treści pozwalającej
na stwierdzenie, czy dotyczy ona tego samego projektu, który został wskazany w wykazie.
Oznaczenie projektu C4, jak podnosił zamawiający, a odwołujący nie zaprzeczył, jest
oznaczeniem branżowym dotyczącym rodzaju projektu informatycznego. Informacja ta nie
zawiera opisu (zakresu ani nazwy), które pozwoliłyby na identyfikację zamówienia, o którym
mowa w tym piśmie. Ponadto, data akceptacji wskazana w projekcie nie ma żadnego
związku z datami realizacji omawianego zamówienia, podanymi przez odwołującego
w wykazie. Na zakończenie należy dodać, że stwierdzenie „akceptacja projektu” nie jest
równoznaczne z potwierdzeniem wykonania bez zastrzeżeń zrealizowanego zamówienia lub
projektu. Wymagane informacje nie wynikają zatem z treści tego pisma.
Podkreślić także należy, że zmawiający nie miał obowiązku w okolicznościach tej
sprawy występowania do podmiotów trzecich w celu pozyskania dodatkowych informacji,
wymaganych dla potwierdzenia należytego wykonania zamówień. Przepis § 1 ust. 5
rozporządzenia w sprawie dokumentów ma zastosowanie w szczególnych sytuacjach,
wskazanych w tym przepisie, gdy nie innej możliwości wyjaśnienia wątpliwości
zamawiającego, co do treści złożonych dokumentów. Okoliczności, o których mowa w § 1
ust. 5 ww. rozporządzenia nie zaistniały w tym postępowaniu. Zamawiający nie ma
obowiązku pozyskiwania informacji od podmiotów trzecich, w przypadku gdy pomimo
wyczerpania procedury z art. 26 ust. 3 i 4 Pzp wykonawca, na którym spoczywa ciężar
dowodu, nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Złożone przez odwołującego na rozprawie pismo firmy NICE Systems Limited z dnia
14 sierpnia 2013 r., w treści którego potwierdzono informacje o realizacji ww. zamówień
dotyczące podmiotów realizujących oba projekty oraz zakres tych projektów nie odnosi się
do aspektu należytego wykonania tych zamówienia, a wobec tego nie ma istotnego
znaczenia dla rozpoznawanego zarzutu.
Reasumując powyższe, Izba uznała, że w zakresie oceny wniosku odwołującego
zamawiający nie naruszył dyspozycji przepisów art. 51 ust. 1 i 2 Pzp, przez zaniżenie
punktacji przyznanej odwołującemu oraz zaniechanie zaproszenia odwołującego do
składania ofert, a w konsekwencji wykluczenie z postępowania, gdyż odwołujący nie wykazał
spełnienia warunków udziału w odniesieniu do pozycji 1 i 2 wykazu zrealizowanych
zamówień, udostępnionych przez firmę NICE. W zakresie oceny złożonych przez
odwołującego dokumentów zamawiający nie naruszył także przepisów rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów jakich
zamawiający może żądać od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane.
Izba nie stwierdziła naruszenia zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców, poprzez wezwanie wykonawcy Atrem S.A. do złożenia wyjaśnień w trybie
art. 26 ust. 4 Pzp w zakresie poz. 1 i 3 wykazu wykonanych zamówień. Izba ustaliła,
że w dniu 12 lipca 2013 r. zamawiający wezwał wykonawcę Atrem S.A. do wyjaśnienia:
odnośnie poz. 1 - czy zakres zamówienia obejmował „integrację” podsystemów
zabezpieczenia technicznego wskazanych w wykazie oraz rozbieżności pomiędzy zakresem
zamówienia wskazanym w wykazie i referencjach, a także rozbieżności pomiędzy wartością
zamówienia, podaną w wykazie oraz wynikającą z referencji. W odniesieniu do poz. 3
wezwanie do wyjaśnienia dotyczyło aspektu „integracji” podsystemów oraz wskazania
dokładnej wartości zamówienia z uwagi na podanie w tej pozycji wartości „ponad 5,4 mln. zł”.
W wyjaśnieniach z dnia 19 lipca 2013 r. wykonawca Atrem S.A. podał wymagane
przez zamawiającego informacje, precyzując m.in. wartość zamówienia w pozycji 3 wykazu.
Wykonawca podał wartość 15 640429,00 zł wskazując zakres wykonanych prac – m.in.
system zarządzający bezpieczeństwem (inPro).
Biorąc pod uwagę powyższe okoliczności Izba uznała, że zamawiający nie naruszył
przepisu art. 26 ust. 4 Pzp, wzywając wykonawcę Atrem S.A. do złożenia wyjaśnień we
wskazanym powyżej zakresie. Podkreślić należy, że w przypadku, gdy kwalifikacja
wykonawców opiera się o kryterium wartości zrealizowanych zamówień, zamawiający musi
dochować należytej staranności przy sumowaniu wartości zamówień. Zarówno w przypadku,
gdy wartości zamówienia podane w wykazie oraz w referencjach są rozbieżne, jak i w
przypadku, gdy wartość nie została określona jednoznacznie, a wykonawca podał
niedookreśloną kwotę „ponad 5,4 mln zł” zamawiający ma obowiązek wyjaśnić treść
złożonych dokumentów w powyższym zakresie. Zamawiający nie jest bowiem w stanie
obliczyć konkretnej wartości stanowiącej sumę wartości zamówień, która ma podlegać
porównaniu w ramach kwalifikacji wykonawców. Z tego względu, w ocenie Izby, zamawiający
podjął słuszną decyzję o wezwaniu wykonawcy Atrem S.A. do złożenia wyjaśnień
w omawianym zakresie, co uczynił także w stosunku do innych wykonawców, w tym
odwołującego. Teść wezwań kierowanych do wykonawców, w tym Atrem S.A. jest bardzo
zbliżona, a w niektórych przypadkach niemalże identyczna (z różnicą wynikającą jedynie
z wartości, którą wykonawca miał wyjaśnić). W ocenie Izby, zamawiający nie miał też
podstaw do zastosowania wezwania Atrem S.A. do uzupełnienia wykazu, ponieważ nie mógł
z góry przyjąć, że wykonawca w wykazie podał kwotę niewłaściwą. Nie można zatem
przyjąć, że wyjaśnienie prowadzi de facto do uzupełnienia treści wykazu, ponieważ podane
w wyjaśnieniach informacje uściślają treść złożonych dokumentów.
Odwołujący podniósł także w odwołaniu, iż nie jest możliwe, aby w poz. 3 wykazu
zmiana w zakresie systemów SAP i DSO na System Zarządzający Bezpieczeństwem (inPro)
spowodowała wzrost wartości zamówienia o ponad 10 000 000,00 zł. Izba uznała ten zarzut
za niezasadny ze względu na fakt, że odwołujący nie przedstawił jakiejkolwiek dalszej
argumentacji oraz nie zgłaszał żadnych wniosków dowodowych w tym zakresie.
Izba nie stwierdziła zatem naruszenia art. 51 ust. 1 i 2 Pzp, przez niezasadne
dopuszczenie do kolejnego etapu postępowania wykonawcy Atrem S.A.
Izba uznała w konsekwencji, że zamawiający nie naruszył przepisu art. 7 ust. 1 Pzp.
Biorąc pod uwagę powyższy stan rzeczy ustalony w toku postępowania, Izba orzekła,
jak w sentencji, na podstawie art. 192 ust. 1 Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp, stosownie do
wyniku sprawy oraz zgodnie z § 3 i § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz.
238).
Przewodniczący: ………………………………
………………………………
………………………………
WYROK
z dnia 26 sierpnia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Jolanta Markowska
Izabela Kuciak
Agata Mikołajczyk
Protokolant: Paulina Nowicka
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 26 sierpnia 2013 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 5 sierpnia 2013 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm:
ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A., ul. Stargardzka 8, 54-156 Wrocław
w postępowaniu prowadzonym przez Przedsiębiorstwo Państwowe "Porty Lotnicze",
ul. świrki i Wigury 1, 00-906 Warszawa,
przy udziale:
A. wykonawcy Siemens Sp. z o.o., ul. śupnicza 11, 03-821 Warszawa zgłaszającego
swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
B. wykonawcy Atrem S.A., ul. Czołgowa 4, 62-002 Suchy Las Złotniki zgłaszającego
swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
C. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm:
WASKO S.A., Konsalnet Alarm Sp. z o.o, ul. Berbeckiego 6, 44-100 Gliwice
zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego,
D. wykonawcy Sprint S.A., ul. Canaletta 4, 00-099 Warszawa zgłaszającego swoje
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum firm: ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A.,
ul. Stargardzka 8, 54-156 Wrocław, i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm:
ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A., ul. Stargardzka 8, 54-156 Wrocław
tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum firm: ELEKTROTIM S.A, ISM EuroCenter S.A., ul. Stargardzka 8, 54-
156 Wrocław na rzecz Przedsiębiorstwa Państwowego "Porty Lotnicze",
ul. świrki i Wigury 1, 00-906 Warszawa kwotę 85 zł 00 gr (słownie: osiemdziesiąt
pięć złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione
z tytułu uiszczania opłaty skarbowej od pełnomocnictw.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ……………
……………
……………
Sygn. akt: KIO 1896/13
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający: Przedsiębiorstwo Państwowe „Porty Lotnicze" z siedzibą w Warszawie
prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu
ograniczonego na „Zintegrowany System Bezpieczeństwa (ZSB) w modernizowanym
budynku Terminala A". Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 2013/S 104-179122 w dniu 31 maja 2013 r.
Zamawiający w dniu 26 lipca 2013 r. przekazał odwołującemu – Konsorcjum:
ELEKTROTIM S. A. oraz ISM EuroCenter S.A. z siedzibą we Wrocławiu (zwane dalej:
„Konsorcjum ELEKTROTIM” lub „odwołujący”) informację o wynikach oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu i otrzymanych ocenach spełniania tych warunków wraz
z informacją o wykluczeniu z postępowania o udzielenie zamówienia. Zamawiający wskazał,
że pomimo spełniania przez Konsorcjum warunków udziału w postępowaniu, w związku
z nieotrzymaniem najwyższych ocen spełniania tych warunków, Konsorcjum nie zostało
zaproszone do złożenia oferty. Zamawiający uznał jedynie 3 z 5 pozycji wskazanych
w wykazie zamówień, załączonym do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
co nie pozwoliło na zakwalifikowanie tego wykonawcy do drugiego etapu postępowania.
Konsorcjum ELEKTROTIM S. A. wniosło odwołanie wobec powyższych czynność
zamawiającego podnosząc zarzuty w zakresie naruszenia następujących przepisów ustawy
z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze
zm.)(zwanej dalej „Pzp”):
1. art. 51 ust. 1 i 2 Pzp, poprzez:
a) zaniżenie punktacji przyznanej odwołującemu oraz zaniechanie zaproszenia
odwołującego do złożenia oferty, a w konsekwencji bezpodstawne wykluczenie
z postępowania, pomimo że zgodnie z kryteriami kwalifikacji podanymi w ogłoszeniu
o zamówieniu, odwołujący powinien być sklasyfikowany w piątce wykonawców zaproszonych
do dalszego udziału w postępowaniu;
b) niezasadne dopuszczenie do kolejnego etapu postępowania i w konsekwencji do
składania ofert wykonawcę Atrem S.A. z siedzibą w Suchym Lesie;
2. art. 26 ust. 3 i 4 Pzp, poprzez bezzasadne wezwanie wykonawcy Atrem S.A do złożenia
wyjaśnień, a następnie uznanie tych wyjaśnień - w zakresie poz. 1 - 3 wykazu wykonanych
zamówień - w przypadku, gdy zamówienia wskazane przez wykonawcę Artem S. A.
w wykazie w tych pozycje nie budziły wątpliwości i były prawidłowe, a zatem zarówno pytania
jak i odpowiedzi nie były związane z potwierdzeniem wykazania warunków wymaganych od
wykonawcy;
3. art. 7 ust. 1 Pzp, poprzez niezapewnienie zachowania zasady uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców - w związku z naruszeniem wyżej wymienionych
przepisów ustawy;
4. przepisów rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie
rodzajów dokumentów jakich zamawiający może żądać od wykonawcy, oraz form, w jakich
te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2013r., poz. 231), zwanego dalej
„rozporządzeniem w sprawie dokumentów” i innych przepisów wskazanych lub wynikających
z uzasadnienia odwołania.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu:
1. unieważnienia czynności zaproszenia do składania ofert oraz oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu i przyznanych ocen spełniania tych warunków,
2. unieważnienia czynności wykluczenia odwołującego z postępowania,
3. dokonania powtórnej czynności badania i oceny wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu,
4. przyznania odwołującemu 2 dodatkowych punktów w zakresie poz. 1 i 2 wykazu
wykonanych zamówień na potwierdzenie spełniania warunku, o którym mowa w III.2.3) 1
w zw. z VI.3) 3.a ogłoszenia o zamówieniu (zamówienia wskazane w Załączniku nr 1e);
5. pominięcie wyjaśnień i uzupełnień dokonanych przez Atrem S.A. i dokonanie badania
i oceny tego wniosku na podstawie pierwotnej treści wniosku złożonego przez tego
wykonawcę,
6. zaproszenie odwołującego do złożenia oferty.
Odwołujący wskazał, że zamawiający w ogłoszeniu o zamówieniu określił warunki
udziału w postępowaniu, które powinien spełniać każdy podmiot składający wniosek
o dopuszczenie do udziału w przedmiotowym postępowaniu oraz kryteria kwalifikacji
wykonawców do złożenia oferty.
W pkt II.2.3) 1 ogłoszenia o zamówieniu (kwalifikacje techniczne) zamawiający
wskazał, że: „O udzielenie niniejszego zamówienia ubiegać się mogą Wykonawcy, którzy
wykażą, że spełniają warunki dotyczące posiadania wiedzy i doświadczenia tj. wykażą,
że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie,
wykonali i wdrożyli: co najmniej 2 (dwa) zintegrowane systemy zabezpieczenia
technicznego, o wartości nie mniejszej niż 5 000 000,00 zł (netto) każdy. Zakres ww.
zamówień musiał obejmować dostawę i integrację ze sobą minimum 3 z niżej wymienionych
podsystemów:
— sygnalizacji włamania i napadu,
— kontroli dostępu,
— telewizji doborowej
— integrującego lub zarządzającego ochroną.”
Na potwierdzenie spełniania ww. warunku zamawiający wymagał załączenia do
wniosku dowodów potwierdzających należyte wykonanie zamówień objętych wykazem (pkt
III.2.3) pkt 3 ogłoszenia o zamówieniu). Powyższy warunek udziału w postępowaniu został
uzupełniony o kryteria kwalifikacji do drugiego etapu (pkt VI.3) ogłoszenia o zamówieniu
informacje dodatkowe).
Odwołujący wyjaśnił, że załączył do wniosku dwa wykazy zamówień, zgodnie ze
wzorem stanowiącym załącznik 1d oraz załącznik 1e do ogłoszenia wraz z dowodami
potwierdzającymi należyte ich wykonanie. W wykazie 1d konsorcjum polegało na własnych
zasobach:
- poz. 1 – Projekt i instalacja elektronicznego systemu ochrony ogrodzenia i telewizji
dozorowanej na ogrodzeniu lotniska wykonany dla Portu Lotniczego we Wrocławiu,
- poz. 2 – Projekt oraz wykonanie systemów niskoprądowych w obiekcie RCTB we
Wrocławiu dla W.P. Hala Ludowa Wrocław.
Odwołujący polegał również na zasobach podmiotu NICE Systems Limited, który
udostępnił swoje zasoby członkowi konsorcjum – ISM EuroCenter S.A. w postaci 3
zamówień wskazanych w załączniku 1e do ogłoszenia. Zamawiający zakwestionował
załączone dowody na potwierdzenie należytego wykonania dostaw z wykazu, które
dotyczyły:
- poz. 1 – Projekt kompleksowego zintegrowanego systemu (dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa) do zarządzania bezpieczeństwem dla Parlamentu w Indiach, o wartości
powyżej 16,5 mln. zł,
- poz. 2 – Projekt C4I – zintegrowane rozwiązanie bezpieczeństwa – system zarządzania,
koordynacji i komunikacji między zasobami (C4I) – dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa dla Policji w Delhi o wartości powyżej 5,28 mln. zł.
Zamawiający w dniu 12 lipca 2013 r. wezwał odwołującego na podstawie art. 26 ust.
3 Pzp do uzupełnienia dokumentów potwierdzających należyte wykonanie ww. zamówień
oraz w trybie art. 26 ust. 4 Pzp – do złożenia wyjaśnień w zakresie charakteru – formy
prawnej współpracy NICE z wymienionymi w wykazie podmiotami.
W odpowiedzi z dnia 18 lipca 2013 r. odwołujący wskazał, że:
- ad. poz. 1 wykazu – NICE we współpracy z Bharat Elektronics Limited (BEL) zrealizowała
ww. zamówienie na rzecz Parlamentu w Indiach. Przedłożono oświadczenie ISM EuroCenter
S.A. potwierdzające w imieniu NICE należyte wykonanie całości Projektu. Wskazano,
że wszelkie dokumenty dotyczące tego projektu zostały objęte klauzulą poufności;
- ad. poz. 2 wykazu – firma HCL była wykonawcą zamówienia. Firma NICE występowała
w tym projekcie jako dostawca produktów i technologii oraz jako podwykonawca świadczyła
usługi integracji systemów, wdrożeniowe i utrzymaniowe. Załączono zamówienie HCL
Infosystems Ltd na wskazany projekt oraz końcową akceptację projektu Komitetu
Technicznego Policji Delhi.
Zamawiający nie uwzględnił ww. wyjaśnień i uzupełnień dokumentów. Zdaniem
zamawiającego brak jest dowodów potwierdzających należyte wykonanie ww. zamówień.
Odwołujący podniósł w odwołaniu, że odnośnie poz. 1 załącznika 1e, wbrew temu, co
twierdzi zamawiający, złożenie oświadczenia przez samego wykonawcę jest dopuszczalne
w świetle powszechnie obowiązujących przepisów prawa. Zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 3
rozporządzenia w sprawie dokumentów, dowodem na potwierdzenie należytego wykonania
zamówień na dostawy lub usługi, jest m.in. oświadczenie wykonawcy, jeżeli z uzasadnionych
przyczyn o obiektywnym charakterze wykonawca nie jest w stanie uzyskać poświadczenia
od inwestora. Wykonawca ISM EuroCenter S.A. (członek Konsorcjum ELEKTROTIM) był
zatem uprawniony złożyć ww. oświadczenie w imieniu NICE. Ponadto odwołujący wskazał,
że w niniejszej sprawie zaszły okoliczności o obiektywnym charakterze uzasadniające
zastosowanie§ 1 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia w sprawie dokumentów. Parlament w Indiach
i podpisana z nim umowa zawierająca klauzule poufności nie pozwalały na uzyskanie
poświadczenia wykonania w rozumieniu § 1 ust. 2 pkt 1 ww. rozporządzenia.
Odnośnie poz. 2 wykazu – załącznika 1e, odwołujący wskazał, że zamówienie dla
HCL i akceptacja całego Projektu przez Komitet Techniczny Policji w Delhi potwierdzają
należyte wykonanie prac, jako dokumenty, które spełniają wymogi § 1 ust. 2 pkt 1 ww.
rozporządzenia w sprawie dokumentów. Potwierdzają one, że projekt w całości został
przyjęty bez zastrzeżeń. Dokument ten wbrew twierdzeniu zamawiającego, nie został
wystawiony przez wykonawcę – konsorcjum czy NICE, a przez podmiot na rzecz którego
zamówienie było realizowane. Zaniechanie przyznania punktu za tę pozycję stanowi
naruszenie art. 51 ust. 1 i 2 Pzp. Zaniechanie przyznania tylko 1 punktu w poz. 1 lub 2
pozbawiło odwołującego możliwości złożenia oferty.
Odwołujący wskazał jednocześnie, że zamawiający dopuścił możliwość powoływania
się na zasoby podmiotu trzeciego, jak również brak jest jakiegokolwiek ograniczenia
w opieraniu się na tych zasobach w zakresie punktacji.
Odwołujący w dalszej części podniósł zarzut naruszenia zasady uczciwej konkurencji
i równego traktowania wykonawców, poprzez wezwanie wykonawcy Atrem S.A. do złożenia
wyjaśnień w trybie art. 26 ust. 4 Pzp, dotyczących pozycji 1 i 3 wykazu wykonanych
zamówień. Odwołujący wskazał, że wezwanie to nie było uzasadnione, gdyż zamówienia
wykazane w pozycjach 1 i 3 spełniają wymogi warunku postawionego w ogłoszeniu w pkt
2.3.1. W wyniku udzielonych wyjaśnień wykonawca Atrem S.A. odnośnie poz. 3 wykazu
istotnie zmienił wartość zamówienia wskazanego w wykazie (z 5 400 000,00 zł do 15
640429,00 zł) oraz dodał nowe zakresy wykonanych robót – m.in. system zarządzający
bezpieczeństwem (inPro) oraz oświadczył co do wykonania integracji wskazanych
systemów. Atrem S.A., znacząco podnosząc wartość ww. zamówienia, został
zakwalifikowany do drugiego etapu na podstawie zsumowanej wartości wszystkich
zamówień wskazanych w wykazie. W ocenie odwołującego, zamawiający, naruszając
w sposób rażący przepis art. 26 ust. 4 i art. 7 ust. 1 Pzp, „pomógł” ww. wykonawcy
w zakwalifikowaniu się do drugiego etapu.
Odwołujący dodał, że ATREM S.A. musiałby de facto uzupełnić wykaz wykonanych
zamówień ponieważ w ramach wyjaśnień wykonawca podał nowe dane, które nie zostały
zawarte w złożonym wykazie.
W ocenie odwołującego, nie jest także możliwe, aby w poz. 3 wykazu zmiana
w zakresie systemów SAP i DSO na System Zarządzający Bezpieczeństwem (inPro) nie
wymieniony we wniosku i referencji załączonej do wniosku – spowodowała wzrost wartości
zamówienia o ponad 10 000 000,00 zł.
Do postępowania odwoławczego zgłosili przystąpienia po stronie zamawiającego:
- wykonawca Siemens Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
- wykonawca Atrem S.A. z siedziba w Suchym Lesie,
- wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia Konsorcjum firm: WASKO
S.A., Konsalnet Alarm Sp. z o.o. z siedzibą w Gliwicach,
- wykonawca Sprint S.A. z siedzibą w Warszawie.
Wszyscy ww. wykonawcy wnieśli o oddalenie odwołania, przychylając się do stanowiska
zamawiającego.
Zamawiający w toku rozprawy podtrzymał swoje stanowisko wyrażone w informacji
o wynikach dokonanej oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Wniósł
o oddalenie odwołania, jako niezasadnego.
Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty
zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone przez strony i uczestników
postępowania odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba stwierdziła, że odwołującemu przysługuje prawo do wniesienia odwołania,
zgodnie z art. 179 ust. 1 Pzp. Odwołujący jest wykonawcą ubiegającym się o udzielenie
przedmiotowego zamówienia. W wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów
ustawy, interes odwołującego w uzyskaniu zamówienia mógłby doznać uszczerbku, gdyż
w przypadku prawidłowego działania zamawiającego, konsorcjum otrzymałoby dwa
dodatkowe punkty w zakresie wykazu wykonanych zamówień, nie zostałoby wykluczone, co
z kolei pozwoliłoby na zakwalifikowanie odwołującego do drugiego etapu postępowania.
Izba uznała, że do postępowania odwoławczego w niniejszej sprawie skutecznie
przystąpili wykonawcy: Siemens Sp. z o.o., Atrem S.A., Konsorcjum firm: WASKO S.A.,
Konsalnet Alarm Sp. z o. o, Sprint S.A., zgłaszający swoje przystąpienia do postępowania
odwoławczego po stronie zamawiającego, wskazując na swój interes w tym, aby odwołanie
zostało rozstrzygnięte na korzyść zamawiającego, tj. stosownie do art. 185 ust. 3 Pzp.
Izba rozpoznała odwołanie stosownie do art. 192 ust. 7 Pzp - w zakresie zarzutów
zawartych w odwołaniu.
Treść warunków udziału w postępowaniu oraz opisu sposobu ich spełniania nie była
sporna pomiędzy stronami, podobnie jak zasady kwalifikacji do drugiego etapu
postępowania, określone przez zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu (pkt II.2.3) 1, pkt
III.2.3) 3 oraz pkt VI.3 ogłoszenia o zamówieniu).
Odwołujący załączył do złożonego zamawiającemu wniosku o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu m.in. wykaz zrealizowanych zamówień, zgodnie ze wzorem
stanowiącym załącznik 1e do ogłoszenia. Na potwierdzenie należytego wykonania zamówień
wskazanych w poz. 1 i 2 ww. wykazu odwołujący złożył wydruki ze stron internetowych –
informacje prasowe informujące o przedsięwzięciach:
- poz. 1 – Projekt kompleksowego zintegrowanego systemu (dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa) do zarządzania bezpieczeństwem dla Parlamentu w Indiach, o wartości
powyżej 16,5 mln. zł,
- poz. 2 – Projekt C4I – zintegrowane rozwiązanie bezpieczeństwa – system zarządzania,
koordynacji i komunikacji między zasobami (C4i) – dostawa i integracja rozwiązań
bezpieczeństwa dla Policji w Delhi o wartości powyżej 5,28 mln. zł.
W powyższym zakresie odwołujący polegał na zasobach innego podmiotu w zakresie
posiadanego doświadczenia, tj. firmy NICE Systems Limited, która udostępniła swoje zasoby
członkowi Konsorcjum ELEKTROTIM – ISM EuroCenter S.A.
Zamawiający nie uwzględnił ww. dokumentów złożonych w celu potwierdzenia
należytego wykonania zamówień wskazanych w poz. 1 i 2 wykazu i w dniu 12 lipca 2013 r.
wezwał odwołującego do uzupełnienia wymaganych dokumentów na podstawie art. 26 ust. 3
Pzp oraz w trybie art. 26 ust. 4 Pzp – do złożenia wyjaśnień w zakresie charakteru – formy
prawnej współpracy firmy NICE z wymienionymi w wykazie podmiotami.
Odwołujący nie kwestionował zasadności wezwania do uzupełnienia i wyjaśnienia
dokumentów złożonych we wniosku i nie wniósł odwołania wobec tych czynności.
W odpowiedzi z dnia 18 lipca 2013 r. wykonawca wyjaśnił, że:
- odnośnie poz. 1 wykazu – projekt był zrealizowany przez firmę NICE System Limited we
współpracy z Bharat Elektronics Limited (BEL) na rzecz Parlamentu w Indiach.
Odwołujący załączył oświadczenie z dnia 18 lipca 2013 r. złożone przez ISM EuroCenter
S.A. w imieniu NICE, potwierdzające należyte wykonanie całości projektu. Wskazano także,
że wszelkie dokumenty dotyczące tego projektu z uwagi na charakter obiektu zostały objęte
klauzula poufności;
- odnośnie poz. 2 wykazu – projekt był zrealizowany przez firmę NICE System Limited we
współpracy z HCL Infosystems Ltd. Firma NICE występowała w tym projekcie jako dostawca
produktów i technologii oraz jako podwykonawca świadczyła usługi integracji systemów,
wdrożeniowe i utrzymaniowe. Załączono zamówienie HCL Infosystems Ltd (wraz
z tłumaczeniem na język polski) na wskazany projekt oraz dokument zwany w tłumaczeniu
„akceptacja projektu” – informację skierowaną do firmy HCL Infosystems Ltd przez Dyrektora
Wykonawczego Komunikacji Policji Delhi w sprawie projektów C4 i PHQ – iż projekt C4
został zaakceptowany przez Komitet Techniczny Policji w Delhi podczas spotkania, które
odbyło się w dniu 7 marca 20013 r.
Odwołujący wskazał także w ww. piśmie z dnia 18 lipca 2013 r., że dokładne wartości
przedstawionych zamówień są objęte klauzulą poufności, dlatego nie mogą być ujawnione.
W toku rozprawy odwołujący złożył pismo firmy NICE Systems Limited z dnia 14
sierpnia 2013 r., w treści którego potwierdzono informacje o realizacji ww. zamówień
dotyczące podmiotów realizujących oba projekty oraz zakres tych projektów.
W danym stanie faktycznym Izba zważyła, co następuje:
W zakresie dotyczącym poz. 1 i 2 wykazu wykonanych zamówień (załącznik nr 1e,
str. 16-18 wniosku) Izba uznała, że informacje prasowe podawane przez określony podmiot
o przystąpieniu do realizacji projektów nie stanowią w żadnym aspekcie dokumentu
potwierdzającego należyte wykonanie zrealizowanych zamówień. Przede wszystkim należy
podkreślić, że są to informacje zapowiadające dopiero określone realizacje. Wyżej
wymienione publikacje, złożone przez odwołującego we wniosku, nie podlegały zatem
uwzględnieniu przez zamawiającego. W powyższym stanie rzeczy za w pełni uzasadnione
należało uznać wezwanie wykonawcy (odwołującego) przez zamawiającego do uzupełnienia
wymaganych dokumentów, o których mowa w § 1 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia w sprawie
dokumentów.
W ramach dokonanego przez odwołującego uzupełnienia dokumentów, w odniesieniu
do poz. 1 załącznika 1e, w ocenie Izby, oświadczenie złożone przez członka konsorcjum
„w imieniu firmy NICE” nie stanowi oświadczenia wykonawcy w rozumieniu § 1 ust. 2 pkt 3
rozporządzenia w sprawie dokumentów. Sam odwołujący wskazał w treści odwołania,
że „wykonawcą”, w rozumieniu ww. przepisu, jest podmiot ubiegający się o zamówienie,
zgodnie z definicją ustawową, zawartą w art. 2 pkt 11 Pzp. Firma NICE, w imieniu której
działał ISM EuroCenter S.A. nie jest wykonawcą w rozumieniu ww. przepisu ustawy Pzp.
Podkreślić należy, że członek Konsorcjum ELEKTROTIM - ISM EuroCenter S.A. nie dział
w tym przypadku we własnym imieniu, ani też w imieniu Konsorcjum, co jednoznacznie
wynika z treści oświadczenia. Zatem, oświadczenie powyższe nie może być uznane za
dokument potwierdzający należyte wykonanie wskazanego zamówienia, zgodnie
z brzmieniem § 1 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia w sprawie dokumentów. W tym przypadku nie
została też wypełniona przez odwołującego druga przesłanka do zastosowania ww. przepisu,
tj. koniczność wykazania przez wykonawcę, że z uzasadnionych przyczyn o obiektywnym
charakterze wykonawca nie jest w stanie uzyskać poświadczenia od inwestora. W złożonych
wyjaśnieniach, do których załączono ww. oświadczenie, odwołujący nie przedstawił
uzasadnienia odnośnie braku możliwości uzyskania referencji od Parlamentu Indyjskiego.
Nadmienił jedynie o objęciu poufnością dokumentów dotyczących projektu w sensie
ogólnym, a w szczególności – o poufności wartości wskazanych w piśmie projektów
zrealizowanych przez NICE. Argumentacja w tym zakresie została podniesiona przez
odwołującego dopiero na etapie odwołania, co wobec braku wykazania wymaganych
okoliczności przez wykonawcę na etapie uzupełniania i wyjaśniania dokumentów przed
zamawiającym, nie może mieć obecnie znaczenia ze skutkiem dla dokonanej przez
zamawiającego oceny wniosków.
Odnośnie poz. 2 wykazu (załącznik nr 1e), Izba uznała, że uzupełnione przez
odwołującego dokumenty, mające na celu potwierdzenie należytego wykonania zamówienia,
tj. kopia zamówienia dla firmy HCL Infosysytems Ltd i informacja o akceptacji projektu C4
przez Komitet Techniczny Policji w Delhi, nie potwierdzają należytego wykonania
zamówienia, zgodnie z § 1 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia w sprawie dokumentów. Złożone
przez odwołującego „zamówienie” dotyczy bowiem wyłącznie zlecenia prac firmie HCL
Infosysytems Ltd., a nie ich wykonania. Natomiast informacja, skierowana do firmy HCL
Infosystems przez Dyrektora Wykonawczego Komunikacji Policji Delhi w sprawie projektów
C4 i PHQ – iż projekt C4 został zaakceptowany przez Komitet Techniczny Policji w Delhi
podczas spotkania, które odbyło się w dniu 7 marca 20013 r. nie zawiera treści pozwalającej
na stwierdzenie, czy dotyczy ona tego samego projektu, który został wskazany w wykazie.
Oznaczenie projektu C4, jak podnosił zamawiający, a odwołujący nie zaprzeczył, jest
oznaczeniem branżowym dotyczącym rodzaju projektu informatycznego. Informacja ta nie
zawiera opisu (zakresu ani nazwy), które pozwoliłyby na identyfikację zamówienia, o którym
mowa w tym piśmie. Ponadto, data akceptacji wskazana w projekcie nie ma żadnego
związku z datami realizacji omawianego zamówienia, podanymi przez odwołującego
w wykazie. Na zakończenie należy dodać, że stwierdzenie „akceptacja projektu” nie jest
równoznaczne z potwierdzeniem wykonania bez zastrzeżeń zrealizowanego zamówienia lub
projektu. Wymagane informacje nie wynikają zatem z treści tego pisma.
Podkreślić także należy, że zmawiający nie miał obowiązku w okolicznościach tej
sprawy występowania do podmiotów trzecich w celu pozyskania dodatkowych informacji,
wymaganych dla potwierdzenia należytego wykonania zamówień. Przepis § 1 ust. 5
rozporządzenia w sprawie dokumentów ma zastosowanie w szczególnych sytuacjach,
wskazanych w tym przepisie, gdy nie innej możliwości wyjaśnienia wątpliwości
zamawiającego, co do treści złożonych dokumentów. Okoliczności, o których mowa w § 1
ust. 5 ww. rozporządzenia nie zaistniały w tym postępowaniu. Zamawiający nie ma
obowiązku pozyskiwania informacji od podmiotów trzecich, w przypadku gdy pomimo
wyczerpania procedury z art. 26 ust. 3 i 4 Pzp wykonawca, na którym spoczywa ciężar
dowodu, nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Złożone przez odwołującego na rozprawie pismo firmy NICE Systems Limited z dnia
14 sierpnia 2013 r., w treści którego potwierdzono informacje o realizacji ww. zamówień
dotyczące podmiotów realizujących oba projekty oraz zakres tych projektów nie odnosi się
do aspektu należytego wykonania tych zamówienia, a wobec tego nie ma istotnego
znaczenia dla rozpoznawanego zarzutu.
Reasumując powyższe, Izba uznała, że w zakresie oceny wniosku odwołującego
zamawiający nie naruszył dyspozycji przepisów art. 51 ust. 1 i 2 Pzp, przez zaniżenie
punktacji przyznanej odwołującemu oraz zaniechanie zaproszenia odwołującego do
składania ofert, a w konsekwencji wykluczenie z postępowania, gdyż odwołujący nie wykazał
spełnienia warunków udziału w odniesieniu do pozycji 1 i 2 wykazu zrealizowanych
zamówień, udostępnionych przez firmę NICE. W zakresie oceny złożonych przez
odwołującego dokumentów zamawiający nie naruszył także przepisów rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów jakich
zamawiający może żądać od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane.
Izba nie stwierdziła naruszenia zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców, poprzez wezwanie wykonawcy Atrem S.A. do złożenia wyjaśnień w trybie
art. 26 ust. 4 Pzp w zakresie poz. 1 i 3 wykazu wykonanych zamówień. Izba ustaliła,
że w dniu 12 lipca 2013 r. zamawiający wezwał wykonawcę Atrem S.A. do wyjaśnienia:
odnośnie poz. 1 - czy zakres zamówienia obejmował „integrację” podsystemów
zabezpieczenia technicznego wskazanych w wykazie oraz rozbieżności pomiędzy zakresem
zamówienia wskazanym w wykazie i referencjach, a także rozbieżności pomiędzy wartością
zamówienia, podaną w wykazie oraz wynikającą z referencji. W odniesieniu do poz. 3
wezwanie do wyjaśnienia dotyczyło aspektu „integracji” podsystemów oraz wskazania
dokładnej wartości zamówienia z uwagi na podanie w tej pozycji wartości „ponad 5,4 mln. zł”.
W wyjaśnieniach z dnia 19 lipca 2013 r. wykonawca Atrem S.A. podał wymagane
przez zamawiającego informacje, precyzując m.in. wartość zamówienia w pozycji 3 wykazu.
Wykonawca podał wartość 15 640429,00 zł wskazując zakres wykonanych prac – m.in.
system zarządzający bezpieczeństwem (inPro).
Biorąc pod uwagę powyższe okoliczności Izba uznała, że zamawiający nie naruszył
przepisu art. 26 ust. 4 Pzp, wzywając wykonawcę Atrem S.A. do złożenia wyjaśnień we
wskazanym powyżej zakresie. Podkreślić należy, że w przypadku, gdy kwalifikacja
wykonawców opiera się o kryterium wartości zrealizowanych zamówień, zamawiający musi
dochować należytej staranności przy sumowaniu wartości zamówień. Zarówno w przypadku,
gdy wartości zamówienia podane w wykazie oraz w referencjach są rozbieżne, jak i w
przypadku, gdy wartość nie została określona jednoznacznie, a wykonawca podał
niedookreśloną kwotę „ponad 5,4 mln zł” zamawiający ma obowiązek wyjaśnić treść
złożonych dokumentów w powyższym zakresie. Zamawiający nie jest bowiem w stanie
obliczyć konkretnej wartości stanowiącej sumę wartości zamówień, która ma podlegać
porównaniu w ramach kwalifikacji wykonawców. Z tego względu, w ocenie Izby, zamawiający
podjął słuszną decyzję o wezwaniu wykonawcy Atrem S.A. do złożenia wyjaśnień
w omawianym zakresie, co uczynił także w stosunku do innych wykonawców, w tym
odwołującego. Teść wezwań kierowanych do wykonawców, w tym Atrem S.A. jest bardzo
zbliżona, a w niektórych przypadkach niemalże identyczna (z różnicą wynikającą jedynie
z wartości, którą wykonawca miał wyjaśnić). W ocenie Izby, zamawiający nie miał też
podstaw do zastosowania wezwania Atrem S.A. do uzupełnienia wykazu, ponieważ nie mógł
z góry przyjąć, że wykonawca w wykazie podał kwotę niewłaściwą. Nie można zatem
przyjąć, że wyjaśnienie prowadzi de facto do uzupełnienia treści wykazu, ponieważ podane
w wyjaśnieniach informacje uściślają treść złożonych dokumentów.
Odwołujący podniósł także w odwołaniu, iż nie jest możliwe, aby w poz. 3 wykazu
zmiana w zakresie systemów SAP i DSO na System Zarządzający Bezpieczeństwem (inPro)
spowodowała wzrost wartości zamówienia o ponad 10 000 000,00 zł. Izba uznała ten zarzut
za niezasadny ze względu na fakt, że odwołujący nie przedstawił jakiejkolwiek dalszej
argumentacji oraz nie zgłaszał żadnych wniosków dowodowych w tym zakresie.
Izba nie stwierdziła zatem naruszenia art. 51 ust. 1 i 2 Pzp, przez niezasadne
dopuszczenie do kolejnego etapu postępowania wykonawcy Atrem S.A.
Izba uznała w konsekwencji, że zamawiający nie naruszył przepisu art. 7 ust. 1 Pzp.
Biorąc pod uwagę powyższy stan rzeczy ustalony w toku postępowania, Izba orzekła,
jak w sentencji, na podstawie art. 192 ust. 1 Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp, stosownie do
wyniku sprawy oraz zgodnie z § 3 i § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz.
238).
Przewodniczący: ………………………………
………………………………
………………………………