KIO 1106/15
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Natalia Dominiak
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 1106/15
WYROK
z dnia 8 czerwca 2015 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolant: Natalia Dominiak
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 8 czerwca 2015 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 26 maja 2015 r. przez Odwołującego KOWAL Sp. z o.o.
z siedzibą w Szczecinie przy ul. Transportowej 1/23 (70-715 Szczecin)
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Lubuski Zarząd Melioracji i
Urządzeń Wodnych w Zielonej Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim, ul.
Myśliborska 52 (66-413 Gorzów Wielkopolski)
orzeka:
1 Uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności z dnia
22.05.2015 r. wyboru oferty najkorzystniejsze oraz wykluczenia z postępowania
wykonawcy Kowal Sp. z o.o. z/s/ w Szczecinie i nakazuje powtórzenie czynności
oceny ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego się.
2. Kosztami postępowania obciąża Zamawiającego – Lubuski Zarząd Melioracji i Urządzeń
Wodnych w Zielonej Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim i:
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10.000 zł 00 gr. (słownie:
dziesięć tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego - KOWAL Sp. z o.o.
z siedzibą w Szczecinie tytułem wpisu od odwołania.
2.2 Zasądza od Zamawiającego – Lubuski Zarząd Melioracji i Urządzeń Wodnych w Zielonej
Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim na rzecz Odwołującego - KOWAL Sp. z o.o. z
siedzibą w Szczecinie kwotę 13.600 zł 00 gr. (słownie: trzynaście tysięcy sześćset
Sygn. akt: KIO 1106/15 2
złotych zero groszy), stanowiącą koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania
oraz wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Zielonej Górze
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 1106/15 3
U z a s a d n i e n i e
W postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Lubuski Zarząd Melioracji i
Urządzeń Wodnych w Zielonej Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim, w trybie przetargu
nieograniczonego na odbudowę Kanału Pulsa.III w km 0+000-7+573 (znak sprawy ZI
2300.5.2015), ogłoszonym w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu 20 kwietnia 2015 r.,
poz. 54977, wobec czynności wykluczenia z postępowania i wyboru oferty najkorzystniejszej,
wykluczony wykonawca Kowal Sp. z o.o. z/s w Szczecinie wniósł w dniu 26 maja 2015 r. do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie (sygn. akt KIO 1106/15).
Informację o czynnościach Zamawiającego Odwołujący powziął z treści pisma z dnia 22
maja 2015 r. – zawiadomienia o wyborze oferty najkorzystniejszej oraz wykluczeniu
Odwołującego z postępowania, przekazanego drogą elektroniczną i w formie pisemnej, a
także zamieszczonego w Biuletynie Informacji Publicznej.
W dniu 27.05.2015 r. Zamawiający przekazał wykonawcą informację o wniesieniu odwołania
drogą elektroniczną i w formie pisemnej, a także zamieścił informację na stronie Biuletynu
Informacji Publicznej. Do postępowania odwoławczego nie przystąpił żaden wykonawca
uczestniczący w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 24 ust. 2 pkt 4 oraz art. 7 ust. 1 i
art. 26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Wniósł o unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, unieważnienie
czynności wykluczenia Odwołującego z postępowania i nakazanie dokonania ponownej
oceny złożonych ofert, a konsekwencji dokonanie wyboru jako najkorzystniejszej oferty
Odwołującego.
Uzasadniając naruszenie przez Zamawiającego interesu w uzyskaniu zamówienia
Odwołujący wskazał na skutek zaskarżonych czynności w postaci wyboru oferty mniej
korzystnej od oferty Odwołującego, według ustalonych kryteriów oceny ofert – ceny i okresu
gwarancji.
W uzasadnieniu faktycznym zarzutów Odwołujący zakwestionował ocenę
Zamawiającego, który uznał, iż wykonawca nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w
zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, tj. dysponowania
kierownikiem budowy posiadającym uprawnienia do wykonywania samodzielnych funkcji
technicznych w budownictwie, obejmujące co najmniej kierowanie budową lub innymi
robotami budowlanymi zgodnie z ustawą z dnia 7lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U.
2013, poz. 1409) w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń lub w
specjalności konstrukcyjno-budowlanej obejmującej swym zakresem budowle
Sygn. akt: KIO 1106/15 4
hydrotechniczne oraz obiekty melioracji wodnych, inżynieryjnej hydrotechnicznej lub
uprawnienia w zakresie budowli hydrotechnicznych lub wodnomelioracyjnych uzyskane na
podstawie wcześniej obowiązujących przepisów, który kierował co najmniej jedną budową
lub robotami budowlanymi obejmującymi budowę, przebudowę, odbudowę rzek bądź
kanałów (melioracje podstawowe). Odwołujący wskazał na doświadczenia wskazanego
kierownika budowy w realizacji zamówienia prowadzonego przez Lubuski Zarząd Melioracji i
Urządzeń Wodnych Oddział w Zielonej Górze, dotyczące zaprojektowania i wykonania robót
budowlanych dla zadania rzeka Lubsza – remont i przywrócenie stabilności skarp w km
1+050-1+100 – usuwanie skutków powodzi 2013 Gubin, ul. Piastowska. Zamawiający bez
podjęcia czynności mających na celu wyjaśnienie wątpliwości, jakie powziął co do zakresu
zamówienia, jako obejmującego sam remont, czy też odbudowę obiektów budowlanych,
opierając się wyłącznie na tytule zamówienia uznał, iż wykonawca nie spełnia warunku
udziału w postępowaniu, chociaż jako Zamawiający dysponował pełną dokumentacją tego
zamówienia. Zamawiający uznał, iż przedmiotem wskazanych robót był wyłącznie remont, a
tym samym kierownik budowy na tym zadaniu nie kierował robotami związanymi z budową,
przebudową, odbudową rzek lub kanałów. Odwołujący powołał się na wskazywany w
orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej obowiązek podjęcia przed decyzją o wykluczeniu z
postępowania wykonawcy, czynności zmierzających do wyjaśnienia wątpliwo, co do zakresu
wykonanych prac (wyrok z 15.01.2015 r. sygn. akt KIO 2777/14 i KIO 2811/14).
Z dokumentacji przedmiotowej roboty możliwe było ustalenie przez Zamawiającego, że
prace którymi kierowała wskazana osoba nie mieściły się w kategorii remontu, a w istocie
były odbudową obiektów budowlanych. Z projektu wykonawczego wynika, że znaczna część
obiektów budowlanych na istniejącej zabudowie skarpy nie istnieje lub istnieje w formie
szczątkowej, a zatem zgodnie z definicją pojęcia budowy zawartą w art. 3 pkt 6 ustawy
Prawo budowlane, roboty wykonywane były w nieistniejącym obiekcie budowlanym lub
istniejącym w szczątkowym zakresie. Zgodnie z art. 3 pkt 8 ustawy Prawo budowlane
remontem jest wykonywanie w istniejącym obiekcie budowlanym robót budowlanych
polegających na odtworzeniu stanu pierwotnego, a nie stanowiących bieżącej konserwacji,
przy czym dopuszcza się stosowanie wyrobów innych niż użyto w stanie pierwotnym. Z
orzecznictwa administracyjnego wynika, że jeżeli roboty budowlane polegają na wykonaniu
faktycznie nowego obiektu budowlanego, chociaż z wykorzystaniem elementów konstrukcji
po tym obiekcie, który uległ zniszczeniu, to inwestor dokonuje w tym obiekcie nie remontu, a
odbudowy na podstawie art. 3 pkt 6 ustawy Prawo budowlane (wyrok NSA z dnia 7 kwietnia
2011 r., sygn. akt II OSK 582/10, wyrok NSA w Białym Stoku z dnia 23 marca 2001r., sygn.
akt SA/Bk852/00 oraz wyrok WSA w Krakowie z 13.10.2011 r. sygn. akt II SA/Kr 443/110).
Już sam tytuł zamówienia pozwala na stwierdzenie, że zamówienie dotyczyło odbudowy
obiektów budowlanych zniszczonych całkowicie lub w znacznych rozmiarach z uwagi na
Sygn. akt: KIO 1106/15 5
wystąpienie powodzi w czerwcu lub lipcu 2013 r., a postępowanie prowadzone było w
oparciu o rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 22 lipca 2013 r. w sprawie wykazu gmin
poszkodowanych w wyniku wystąpienia powodzi (Dz. U..2013 r., poz. 1405), a także w
oparciu o postanowienia ustawy z dnia 11 sierpnia 2001 r. o szczególnych zasadach
odbudowy, remontów i rozbiórek obiektów budowlanych zniszczonych lub uszkodzonych w
wyniku działania żywiołów (Dz. U..2014 r., poz. 768).
Analiza dokumentacji specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych
wskazuje, że przedmiotem tych robót była przede wszystkim odbudowa, ale i również
przebudowa istniejących obiektów (str. 24-25 specyfikacji).
W stanie faktycznym dotyczącym oceny spełnienia warunku udziału w postępowaniu
Zamawiający zobowiązany był umożliwić wykonawcy wyjaśnienie zakresu i rodzaju robót
budowlanych na podstawie art. 26 ust. 4 ustawy.
Stanowisko Izby
Do rozpoznania odwołania zastosowanie znajdowały przepisy ustawy Prawo zamówień
publicznych obowiązujące w dacie wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia, (tekst
jednolity Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.), tj. po zmianie dokonanej ustawą z dnia 29
sierpnia 2014 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych (Dz. U poz. 1232), zwanej
dalej „ustawą”.
Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania i rozpoznała je na rozprawie, na
której nie stawił się Zamawiający prawidłowo zawiadomiony o terminie posiedzenia Izby
(potwierdzenie w aktach sprawy).
.
Przystępując do rozpoznania odwołania, Izba w pierwszej kolejności zobowiązana była
do oceny wypełnienia przesłanek z art. 179 ust. 1 ustawy, tj. istnienia interesu w uzyskaniu
zamówienia oraz możliwości poniesienia przez Odwołującego szkody w wyniku
kwestionowanych czynności. Przechodząc do tej oceny należało uwzględnić, iż zakres
zarzutów i żądań z nich wynikających wskazywały na potrzebę ochrony interesu
Odwołującego w uzyskaniu zamówienia, przez wzruszenie wyniku oceny oferty
Odwołującego – wykluczonego z postępowania. W konsekwencji powtórzonych czynności,
zgodnie z żądaniami Odwołującego, Zamawiający zobowiązany byłby do przywrócenia do
oceny oferty Odwołującego i powtórzenia czynności badania, oceny i wyboru oferty
najkorzystniejszej, co otwierało drogę temu wykonawcy do uzyskania zamówienia.
W związku z powyższym Izba uznała, że spełnione zostały przesłanki materialno
prawe do merytorycznego rozpoznania zarzutów.
Sygn. akt: KIO 1106/15 6
Przy rozpoznaniu odwołania Izba miała na uwadze całokształt okoliczności ustalonych
w sprawie przy rozstrzyganiu w przedmiocie podniesionych zarzutów naruszenia art. 24 ust.
2 pkt 4, art. 7 ust. 1 i art. 26 ust. 4 ustawy.
W informacji z dnia 22.05.2015 r. o wyborze oferty najkorzystniejszej Zamawiający
wskazał, iż uzupełnione przez Odwołującego na wezwanie z dnia 14.05.2015 r. dokumenty
nie potwierdzają dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia zgodnie z
wymogami Zamawiającego, tzn. dysponowania kierownikiem budowy posiadającym
uprawnienia do wykonania samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie obejmujące
co najmniej kierowanie budową lub innymi robotami budowlanymi zgodnie z ustawą z dnia 7
lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2013, poz. 1409 z późn. zm) w specjalności
konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń lub w specjalności konstrukcyjno-budowlanej
(obejmujące swym zakresem budowle hydrotechniczne oraz obiekty melioracji wodnych),
inżynieryjnej hydrotechnicznej lub uprawnienia w zakresie budowli hydrotechnicznych lub
wodno-melioracyjne uzyskane na podstawie wcześniej obowiązujących przepisów, który
kierował co najmniej jedną budową lub robotami budowlanymi obejmującymi budowę,
przebudowę, odbudowę rzek bądź kanałów (melioracje podstawowe). W związku z
powyższym na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp – Zamawiający wykluczył z
postępowania wykonawcę Kowal Sp. z o.o. i odrzucił jego ofertę na podstawie art. 24 ust. 4
ustawy.
Zamawiający w toku badania oferty Odwołującego wezwał na podstawie art. 26 ust. 3
ustawy Odwołującego w piśmie z dnia 14.05.2015 r. do przedłożenia dokumentów
potwierdzających spełnienie warunków udziału w postępowaniu między innymi w zakresie
dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia zgodnie z wymogami
Zamawiającego określonymi w siwz dla kierownika budowy. W odpowiedzi na wezwanie
Odwołujący przedłożył Zamawiającemu uaktualniony wykaz doświadczenia kierownika
budowy wskazanego w ofercie – P. L. . Odwołujący w swojej ofercie przedłożył załącznik nr
4 zawierający opis doświadczenia zawodowego osoby na stanowisko kierownika budowy,
zdobyte w związku z pełnionymi obowiązkami na kilkudziesięciu inwestycjach w okresie od
08.2004 r. do chwili obecnej. Uaktualniony, w stosunku do przedłożonego w ofercie
dokument zawierał wszystkie pozycje, co w pierwotnym zestawieniu z zaznaczonymi kilkoma
mającymi potwierdzać spełnienie warunku udziału w postępowaniu, a także dodatkowe
inwestycje na których osoba zdobyła doświadczenie jako kierownik budowy (poz. 24, 25, 26,
29). W obu wykazach znajdowała się inwestycja opisana, jako Rzeka Lubsza – remont i
przywrócenie stabilności skarp. Usuwanie skutków powodzi 2013.Gubin, realizowana na
rzez tego samego Zamawiającego – LZMiUW Zielona Góra w okresie od 26.08.2014 –
03.12.2014, na której P. L. był kierownikiem budowy oraz projektantem.
Sygn. akt: KIO 1106/15 7
Zamawiający złożył do akt sprawy odpowiedź na odwołanie, w której odniósł się do
okoliczności dotyczących prac wykonywanych na Rzece Lubsza, które to zadanie polegało
na zaprojektowaniu i wykonaniu robót budowlanych – remontu i przywrócenia stabilności
skarp Rzeki Lubsza. Zamawiający oświadczył, iż dokonał rzetelnej analizy dokumentacji
postępowania i na potwierdzenie załączył dokumentację dotyczącą przedmiotowej inwestycji.
Zamawiający uznał, iż zakres prac i robót jest odmienny, co uzasadniało jego zdaniem
uznanie, że Odwołujący nie wykazał dysponowania osobą zdolną do wykonania zamówienia,
a tym samym nie spełnił warunku udziału w postępowaniu.
Z przedłożono przez Zamawiającego dokumentu – programu funkcjonalno-użytkowego
dla zadania „Rzeka Lubsza – Remont i przywrócenie stabilności skarp w km: (…), usuwanie
skutków powodzi 2013, Gubin ul. Piastowska wynika, że roboty przyporządkowane zostały
do grup, klas i kategorii robót według Wspólnego Słownika Zamówień: 71300000-7 – usługi
inżynieryjne, 45200000 – roboty budowlane w zakresie wznoszenia kompletnych obiektów
budowlanych lub ich części oraz roboty w zakresie inżynierii lądowej i wodnej (budowa
obiektów inżynierii wodnej, roboty w zakresie regulacji rzek i kontroli przeciwpowodziowej),
45100000 – przygotowanie terenu pod budowę (roboty w zakresie burzenia i rozbiórki
obiektów budowlanych, roboty ziemne). W pkt 2.2 programu określone zostały wymagania
dotyczące wykonania robót budowlanych, w tym zakres, który obejmował: ustabilizowanie
skarp w stopie i górnej krawędzi przy ul. Piastowskiej ścianką szczelną stalową typu Larsen
po części perforowaną w celu odprowadzenia wód gruntowych; stabilizowanie skarp w stopie
skarpy przy ul. Dąbrowskiego i Wyspiańskiego ścianką szczelną stalową typu Larsen,
ubezpieczenie skarp narzutem kamiennym Ø 20÷30 cm. grubość 0,5 m na włókninie,
podniesienie skarp na wysokość w nawiązaniu do poprzednio wykonanych odcinków a także
do potrzeb i warunków lokalnych; odtworzenie geometrii skarp – nachylenie nie mniejsze niż
1:1,5.
W projekcie wykonawczym w opisie stanu technicznego poszczególnych odcinków
wskazano: dla odcinka 1A i 1B - Istniejąca zabudowa skarpy na tym odcinku nie istnieje, dla
odcinka 2 – Istniejąca zabudowa skarpy na tym odcinku istnieje w formie szczątkowej, dla
odcinka 3 - Istniejąca zabudowa skarpy na tym odcinku istnieje w formie szczątkowej.
W świetle dokonanych ustaleń Izba uwzględniła odwołanie uznając, iż wykonawca
wykazał doświadczenie osoby kierownika budowy wskazanego do wykonania zamówienia, a
tym samym potwierdził spełnienie warunku udziału w postępowaniu.
Istota rozstrzygnięcia sprowadzała się do oceny, czy wskazane przez Odwołującego
doświadczenie Pana P. L. spełnia warunek dotyczący dysponowania osobą zdolną do
wykonania zamówienia. Nie było spornym w sprawie ustalenie brzmienia warunku udziału w
Sygn. akt: KIO 1106/15 8
postępowaniu, jak również zgodność uprawnień wskazanej osoby z wymaganym zakresem,
ale ocena rodzaju wykazanego doświadczenia jako budowy, przebudowy, odbudowy rzek
bądź kanałów (melioracje podstawowe).
Podstawę rozstrzygnięcia stanowiły dowody przedłożone przez Zamawiającego i
Odwołującego, tj. dokumenty z postępowania o udzielenie zamówienia (korespondencja
Zamawiającego z Odwołującym w zakresie dotyczącym wezwania do uzupełnienia
dokumentów, odpowiedzi oraz zawiadomienia o wykluczeniu Odwołującego z
postępowania), a także zgromadzona w postępowaniu odwoławczym dokumentacja
techniczna roboty budowlanej na rzece Lubsza.
W świetle poczynionych ustaleń dotyczących zakresu prac związanych z remontem i
przywróceniem stabilności skarp, Izba uznała, iż wbrew nazwie zadania prace obejmowały
faktycznie odbudowę obiektu budowlanego na rzece Lubsza. Odmienne stanowisko
Zamawiającego nie zostało poparte jakąkolwiek analizą merytoryczną zakresu prac
wynikającego z dokumentacji technicznej. Argumentacja jaką Zamawiający prezentował w
odpowiedzi na odwołanie sprowadzała się wyłącznie do zaprzeczenia stanowisku
Odwołującego i gołosłownego stwierdzenia dokonania analizy dokumentacji postępowania
znajdującej się w dyspozycji Zamawiającego. Zamawiający nie zaprzeczał również
argumentacji prawnej Odwołującego dotyczącej ustawowych definicji remontu oraz
odbudowy, czy też przebudowy, jako istotnych dla oceny decyzji Zamawiającego o
wykluczeniu Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Izba uznała, iż prezentowane wywody prawne Odwołującego znajdują oparcie w
przepisach ustawy Prawo budowlane i uznaje je za własne bez ponownego przywoływania w
tej części uzasadnienia. W świetle powyższego istotnym pozostawało rozstrzygnięcie, czy
prace prowadzone na rzece Lubsza w ramach usunięcia skutków powodzi 2013, stanowiły
remont (na co wskazywał tytuł zadania), czy też były odbudową obiektu budowlanego.
Uwzględniając dokumentację techniczną dla tej inwestycji, a także przedłożoną na rozprawie
dokumentację fotograficzną stanu przed i po wykonanych robotach, Izba uznała, iż
wykonawca dokonał odbudowy nieistniejącej zabudowy skarp lub istniejącej w formie
szczątkowej na poszczególnych odcinakach. Słusznie Odwołujący wskazywał, iż zakres
zniszczeń po powodzi w 2013 r. doprowadził do całkowitego lub prawie całkowitego
zniszczenia zabudowy skarp, a w ramach remontu koniecznym stało się odbudowanie
częściowo w całości zabezpieczenia koryta rzeki, poprzez postawienie ścianek szczelnych,
położenie geowłókniny oraz odbudowanie narzutu kamiennego, w tym części poprzedzone
demontażem istniejących płyt betonowych, zabezpieczających skarpy. Efektem prac było
doprowadzenie do zmiany koryta rzeki, zmiany parametrów (kąta nachylenia, kubatury
koryta rzeki) oraz budowa nowych umocnień w linii brzegowej. W ocenie Izby stwierdzenie,
Sygn. akt: KIO 1106/15 9
iż stanowiło to remont w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane, było
nieprawidłowe, gdyż faktycznie rzeka zmyła w całości, pozostawiając jedynie szczątkowe
elementy stanu zabezpieczenia skarp. Aby remont był możliwy do przeprowadzenia
musiałyby istnieć zabezpieczenia nie wymagające ich odbudowy.
Uwzględniając powyższe Izba uznała, że Zamawiający w sposób dowolny ocenił
zadanie na rzece Lubsza i bezpodstawnie wykluczył Odwołującego z postępowania.
Dodatkowo Izba wskazuje, że sama decyzja o wykluczeniu z postępowania obarczona
była wadą w postaci braku uzasadnienia faktycznego, pozwalającego na podjęcie
merytorycznej polemiki ze stanowiskiem Zamawiającego. Wykonawca składając Odwołanie
wskazał na jedną z kilkudziesięciu inwestycji opisanych w załączniku nr 4, jako
wystarczającą do potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Obowiązkiem
Zamawiającego jest zachowanie zasady przejrzystości postępowania, uczciwej konkurencji
oraz równego traktowania wykonawców, do czego konieczne było wskazanie już w
wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, a następnie w uzasadnieniu decyzji o wykluczeniu
Odwołującego z postępowania przyczyny, dla której doświadczenie kierownika budowy
zostało uznane za niedostateczne. Brak takiego uzasadnienia w zasadzie czynił decyzję
gołosłowną, a dodatkowo naruszało prawo wykonawcy do skutecznej obrony swojej oferty
przed skutkami braku rzetelności po stronie Zamawiającego. Uwagi te Izba kieruje na
marginesie, gdyż zasadniczym dla rozstrzygnięcia były wywody dotyczące zakresu prac na
rzece Lubsza. Ponieważ wystarczającym było wykazanie się jedną robotą budowlaną w
zakresie odbudowy, przebudowy lub rozbudowy rzek lub kanałów, doświadczenie zdobyty na
rzece Lubsza wystarczało dla wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu.
Mając powyższe na względzie Izba uznała, iż Zamawiający w sposób nieprawidłowy
dokonał oceny doświadczenia kierownika budowy, co skutkowało błędnym rozstrzygnięciem
wyniku postępowania oraz decyzją o wykluczeniu Odwołującego z postępowania na
podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy. Na podstawie art. 192 ust.2 ustawy odwołanie
zasługiwało na uwzględnienie.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 oraz art. 192 ust. 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
Sygn. akt: KIO 1106/15 10
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Izba zaliczyła do kosztów
postępowania wpis oraz uzasadnione koszty Odwołującego stwierdzone złożonym przed
zamknięciem rozprawy rachunkiem obejmującym koszty wynagrodzenia pełnomocnika i
obciążyła nimi Zamawiającego.
Przewodniczący: ……………………….
WYROK
z dnia 8 czerwca 2015 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolant: Natalia Dominiak
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 8 czerwca 2015 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 26 maja 2015 r. przez Odwołującego KOWAL Sp. z o.o.
z siedzibą w Szczecinie przy ul. Transportowej 1/23 (70-715 Szczecin)
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Lubuski Zarząd Melioracji i
Urządzeń Wodnych w Zielonej Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim, ul.
Myśliborska 52 (66-413 Gorzów Wielkopolski)
orzeka:
1 Uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności z dnia
22.05.2015 r. wyboru oferty najkorzystniejsze oraz wykluczenia z postępowania
wykonawcy Kowal Sp. z o.o. z/s/ w Szczecinie i nakazuje powtórzenie czynności
oceny ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego się.
2. Kosztami postępowania obciąża Zamawiającego – Lubuski Zarząd Melioracji i Urządzeń
Wodnych w Zielonej Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim i:
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10.000 zł 00 gr. (słownie:
dziesięć tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego - KOWAL Sp. z o.o.
z siedzibą w Szczecinie tytułem wpisu od odwołania.
2.2 Zasądza od Zamawiającego – Lubuski Zarząd Melioracji i Urządzeń Wodnych w Zielonej
Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim na rzecz Odwołującego - KOWAL Sp. z o.o. z
siedzibą w Szczecinie kwotę 13.600 zł 00 gr. (słownie: trzynaście tysięcy sześćset
Sygn. akt: KIO 1106/15 2
złotych zero groszy), stanowiącą koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania
oraz wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Zielonej Górze
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 1106/15 3
U z a s a d n i e n i e
W postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Lubuski Zarząd Melioracji i
Urządzeń Wodnych w Zielonej Górze Oddział w Gorzowie Wielkopolskim, w trybie przetargu
nieograniczonego na odbudowę Kanału Pulsa.III w km 0+000-7+573 (znak sprawy ZI
2300.5.2015), ogłoszonym w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu 20 kwietnia 2015 r.,
poz. 54977, wobec czynności wykluczenia z postępowania i wyboru oferty najkorzystniejszej,
wykluczony wykonawca Kowal Sp. z o.o. z/s w Szczecinie wniósł w dniu 26 maja 2015 r. do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie (sygn. akt KIO 1106/15).
Informację o czynnościach Zamawiającego Odwołujący powziął z treści pisma z dnia 22
maja 2015 r. – zawiadomienia o wyborze oferty najkorzystniejszej oraz wykluczeniu
Odwołującego z postępowania, przekazanego drogą elektroniczną i w formie pisemnej, a
także zamieszczonego w Biuletynie Informacji Publicznej.
W dniu 27.05.2015 r. Zamawiający przekazał wykonawcą informację o wniesieniu odwołania
drogą elektroniczną i w formie pisemnej, a także zamieścił informację na stronie Biuletynu
Informacji Publicznej. Do postępowania odwoławczego nie przystąpił żaden wykonawca
uczestniczący w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 24 ust. 2 pkt 4 oraz art. 7 ust. 1 i
art. 26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Wniósł o unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, unieważnienie
czynności wykluczenia Odwołującego z postępowania i nakazanie dokonania ponownej
oceny złożonych ofert, a konsekwencji dokonanie wyboru jako najkorzystniejszej oferty
Odwołującego.
Uzasadniając naruszenie przez Zamawiającego interesu w uzyskaniu zamówienia
Odwołujący wskazał na skutek zaskarżonych czynności w postaci wyboru oferty mniej
korzystnej od oferty Odwołującego, według ustalonych kryteriów oceny ofert – ceny i okresu
gwarancji.
W uzasadnieniu faktycznym zarzutów Odwołujący zakwestionował ocenę
Zamawiającego, który uznał, iż wykonawca nie spełnia warunków udziału w postępowaniu w
zakresie dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, tj. dysponowania
kierownikiem budowy posiadającym uprawnienia do wykonywania samodzielnych funkcji
technicznych w budownictwie, obejmujące co najmniej kierowanie budową lub innymi
robotami budowlanymi zgodnie z ustawą z dnia 7lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U.
2013, poz. 1409) w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń lub w
specjalności konstrukcyjno-budowlanej obejmującej swym zakresem budowle
Sygn. akt: KIO 1106/15 4
hydrotechniczne oraz obiekty melioracji wodnych, inżynieryjnej hydrotechnicznej lub
uprawnienia w zakresie budowli hydrotechnicznych lub wodnomelioracyjnych uzyskane na
podstawie wcześniej obowiązujących przepisów, który kierował co najmniej jedną budową
lub robotami budowlanymi obejmującymi budowę, przebudowę, odbudowę rzek bądź
kanałów (melioracje podstawowe). Odwołujący wskazał na doświadczenia wskazanego
kierownika budowy w realizacji zamówienia prowadzonego przez Lubuski Zarząd Melioracji i
Urządzeń Wodnych Oddział w Zielonej Górze, dotyczące zaprojektowania i wykonania robót
budowlanych dla zadania rzeka Lubsza – remont i przywrócenie stabilności skarp w km
1+050-1+100 – usuwanie skutków powodzi 2013 Gubin, ul. Piastowska. Zamawiający bez
podjęcia czynności mających na celu wyjaśnienie wątpliwości, jakie powziął co do zakresu
zamówienia, jako obejmującego sam remont, czy też odbudowę obiektów budowlanych,
opierając się wyłącznie na tytule zamówienia uznał, iż wykonawca nie spełnia warunku
udziału w postępowaniu, chociaż jako Zamawiający dysponował pełną dokumentacją tego
zamówienia. Zamawiający uznał, iż przedmiotem wskazanych robót był wyłącznie remont, a
tym samym kierownik budowy na tym zadaniu nie kierował robotami związanymi z budową,
przebudową, odbudową rzek lub kanałów. Odwołujący powołał się na wskazywany w
orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej obowiązek podjęcia przed decyzją o wykluczeniu z
postępowania wykonawcy, czynności zmierzających do wyjaśnienia wątpliwo, co do zakresu
wykonanych prac (wyrok z 15.01.2015 r. sygn. akt KIO 2777/14 i KIO 2811/14).
Z dokumentacji przedmiotowej roboty możliwe było ustalenie przez Zamawiającego, że
prace którymi kierowała wskazana osoba nie mieściły się w kategorii remontu, a w istocie
były odbudową obiektów budowlanych. Z projektu wykonawczego wynika, że znaczna część
obiektów budowlanych na istniejącej zabudowie skarpy nie istnieje lub istnieje w formie
szczątkowej, a zatem zgodnie z definicją pojęcia budowy zawartą w art. 3 pkt 6 ustawy
Prawo budowlane, roboty wykonywane były w nieistniejącym obiekcie budowlanym lub
istniejącym w szczątkowym zakresie. Zgodnie z art. 3 pkt 8 ustawy Prawo budowlane
remontem jest wykonywanie w istniejącym obiekcie budowlanym robót budowlanych
polegających na odtworzeniu stanu pierwotnego, a nie stanowiących bieżącej konserwacji,
przy czym dopuszcza się stosowanie wyrobów innych niż użyto w stanie pierwotnym. Z
orzecznictwa administracyjnego wynika, że jeżeli roboty budowlane polegają na wykonaniu
faktycznie nowego obiektu budowlanego, chociaż z wykorzystaniem elementów konstrukcji
po tym obiekcie, który uległ zniszczeniu, to inwestor dokonuje w tym obiekcie nie remontu, a
odbudowy na podstawie art. 3 pkt 6 ustawy Prawo budowlane (wyrok NSA z dnia 7 kwietnia
2011 r., sygn. akt II OSK 582/10, wyrok NSA w Białym Stoku z dnia 23 marca 2001r., sygn.
akt SA/Bk852/00 oraz wyrok WSA w Krakowie z 13.10.2011 r. sygn. akt II SA/Kr 443/110).
Już sam tytuł zamówienia pozwala na stwierdzenie, że zamówienie dotyczyło odbudowy
obiektów budowlanych zniszczonych całkowicie lub w znacznych rozmiarach z uwagi na
Sygn. akt: KIO 1106/15 5
wystąpienie powodzi w czerwcu lub lipcu 2013 r., a postępowanie prowadzone było w
oparciu o rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 22 lipca 2013 r. w sprawie wykazu gmin
poszkodowanych w wyniku wystąpienia powodzi (Dz. U..2013 r., poz. 1405), a także w
oparciu o postanowienia ustawy z dnia 11 sierpnia 2001 r. o szczególnych zasadach
odbudowy, remontów i rozbiórek obiektów budowlanych zniszczonych lub uszkodzonych w
wyniku działania żywiołów (Dz. U..2014 r., poz. 768).
Analiza dokumentacji specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych
wskazuje, że przedmiotem tych robót była przede wszystkim odbudowa, ale i również
przebudowa istniejących obiektów (str. 24-25 specyfikacji).
W stanie faktycznym dotyczącym oceny spełnienia warunku udziału w postępowaniu
Zamawiający zobowiązany był umożliwić wykonawcy wyjaśnienie zakresu i rodzaju robót
budowlanych na podstawie art. 26 ust. 4 ustawy.
Stanowisko Izby
Do rozpoznania odwołania zastosowanie znajdowały przepisy ustawy Prawo zamówień
publicznych obowiązujące w dacie wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia, (tekst
jednolity Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.), tj. po zmianie dokonanej ustawą z dnia 29
sierpnia 2014 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych (Dz. U poz. 1232), zwanej
dalej „ustawą”.
Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania i rozpoznała je na rozprawie, na
której nie stawił się Zamawiający prawidłowo zawiadomiony o terminie posiedzenia Izby
(potwierdzenie w aktach sprawy).
.
Przystępując do rozpoznania odwołania, Izba w pierwszej kolejności zobowiązana była
do oceny wypełnienia przesłanek z art. 179 ust. 1 ustawy, tj. istnienia interesu w uzyskaniu
zamówienia oraz możliwości poniesienia przez Odwołującego szkody w wyniku
kwestionowanych czynności. Przechodząc do tej oceny należało uwzględnić, iż zakres
zarzutów i żądań z nich wynikających wskazywały na potrzebę ochrony interesu
Odwołującego w uzyskaniu zamówienia, przez wzruszenie wyniku oceny oferty
Odwołującego – wykluczonego z postępowania. W konsekwencji powtórzonych czynności,
zgodnie z żądaniami Odwołującego, Zamawiający zobowiązany byłby do przywrócenia do
oceny oferty Odwołującego i powtórzenia czynności badania, oceny i wyboru oferty
najkorzystniejszej, co otwierało drogę temu wykonawcy do uzyskania zamówienia.
W związku z powyższym Izba uznała, że spełnione zostały przesłanki materialno
prawe do merytorycznego rozpoznania zarzutów.
Sygn. akt: KIO 1106/15 6
Przy rozpoznaniu odwołania Izba miała na uwadze całokształt okoliczności ustalonych
w sprawie przy rozstrzyganiu w przedmiocie podniesionych zarzutów naruszenia art. 24 ust.
2 pkt 4, art. 7 ust. 1 i art. 26 ust. 4 ustawy.
W informacji z dnia 22.05.2015 r. o wyborze oferty najkorzystniejszej Zamawiający
wskazał, iż uzupełnione przez Odwołującego na wezwanie z dnia 14.05.2015 r. dokumenty
nie potwierdzają dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia zgodnie z
wymogami Zamawiającego, tzn. dysponowania kierownikiem budowy posiadającym
uprawnienia do wykonania samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie obejmujące
co najmniej kierowanie budową lub innymi robotami budowlanymi zgodnie z ustawą z dnia 7
lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2013, poz. 1409 z późn. zm) w specjalności
konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń lub w specjalności konstrukcyjno-budowlanej
(obejmujące swym zakresem budowle hydrotechniczne oraz obiekty melioracji wodnych),
inżynieryjnej hydrotechnicznej lub uprawnienia w zakresie budowli hydrotechnicznych lub
wodno-melioracyjne uzyskane na podstawie wcześniej obowiązujących przepisów, który
kierował co najmniej jedną budową lub robotami budowlanymi obejmującymi budowę,
przebudowę, odbudowę rzek bądź kanałów (melioracje podstawowe). W związku z
powyższym na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp – Zamawiający wykluczył z
postępowania wykonawcę Kowal Sp. z o.o. i odrzucił jego ofertę na podstawie art. 24 ust. 4
ustawy.
Zamawiający w toku badania oferty Odwołującego wezwał na podstawie art. 26 ust. 3
ustawy Odwołującego w piśmie z dnia 14.05.2015 r. do przedłożenia dokumentów
potwierdzających spełnienie warunków udziału w postępowaniu między innymi w zakresie
dysponowania osobami zdolnymi do wykonania zamówienia zgodnie z wymogami
Zamawiającego określonymi w siwz dla kierownika budowy. W odpowiedzi na wezwanie
Odwołujący przedłożył Zamawiającemu uaktualniony wykaz doświadczenia kierownika
budowy wskazanego w ofercie – P. L. . Odwołujący w swojej ofercie przedłożył załącznik nr
4 zawierający opis doświadczenia zawodowego osoby na stanowisko kierownika budowy,
zdobyte w związku z pełnionymi obowiązkami na kilkudziesięciu inwestycjach w okresie od
08.2004 r. do chwili obecnej. Uaktualniony, w stosunku do przedłożonego w ofercie
dokument zawierał wszystkie pozycje, co w pierwotnym zestawieniu z zaznaczonymi kilkoma
mającymi potwierdzać spełnienie warunku udziału w postępowaniu, a także dodatkowe
inwestycje na których osoba zdobyła doświadczenie jako kierownik budowy (poz. 24, 25, 26,
29). W obu wykazach znajdowała się inwestycja opisana, jako Rzeka Lubsza – remont i
przywrócenie stabilności skarp. Usuwanie skutków powodzi 2013.Gubin, realizowana na
rzez tego samego Zamawiającego – LZMiUW Zielona Góra w okresie od 26.08.2014 –
03.12.2014, na której P. L. był kierownikiem budowy oraz projektantem.
Sygn. akt: KIO 1106/15 7
Zamawiający złożył do akt sprawy odpowiedź na odwołanie, w której odniósł się do
okoliczności dotyczących prac wykonywanych na Rzece Lubsza, które to zadanie polegało
na zaprojektowaniu i wykonaniu robót budowlanych – remontu i przywrócenia stabilności
skarp Rzeki Lubsza. Zamawiający oświadczył, iż dokonał rzetelnej analizy dokumentacji
postępowania i na potwierdzenie załączył dokumentację dotyczącą przedmiotowej inwestycji.
Zamawiający uznał, iż zakres prac i robót jest odmienny, co uzasadniało jego zdaniem
uznanie, że Odwołujący nie wykazał dysponowania osobą zdolną do wykonania zamówienia,
a tym samym nie spełnił warunku udziału w postępowaniu.
Z przedłożono przez Zamawiającego dokumentu – programu funkcjonalno-użytkowego
dla zadania „Rzeka Lubsza – Remont i przywrócenie stabilności skarp w km: (…), usuwanie
skutków powodzi 2013, Gubin ul. Piastowska wynika, że roboty przyporządkowane zostały
do grup, klas i kategorii robót według Wspólnego Słownika Zamówień: 71300000-7 – usługi
inżynieryjne, 45200000 – roboty budowlane w zakresie wznoszenia kompletnych obiektów
budowlanych lub ich części oraz roboty w zakresie inżynierii lądowej i wodnej (budowa
obiektów inżynierii wodnej, roboty w zakresie regulacji rzek i kontroli przeciwpowodziowej),
45100000 – przygotowanie terenu pod budowę (roboty w zakresie burzenia i rozbiórki
obiektów budowlanych, roboty ziemne). W pkt 2.2 programu określone zostały wymagania
dotyczące wykonania robót budowlanych, w tym zakres, który obejmował: ustabilizowanie
skarp w stopie i górnej krawędzi przy ul. Piastowskiej ścianką szczelną stalową typu Larsen
po części perforowaną w celu odprowadzenia wód gruntowych; stabilizowanie skarp w stopie
skarpy przy ul. Dąbrowskiego i Wyspiańskiego ścianką szczelną stalową typu Larsen,
ubezpieczenie skarp narzutem kamiennym Ø 20÷30 cm. grubość 0,5 m na włókninie,
podniesienie skarp na wysokość w nawiązaniu do poprzednio wykonanych odcinków a także
do potrzeb i warunków lokalnych; odtworzenie geometrii skarp – nachylenie nie mniejsze niż
1:1,5.
W projekcie wykonawczym w opisie stanu technicznego poszczególnych odcinków
wskazano: dla odcinka 1A i 1B - Istniejąca zabudowa skarpy na tym odcinku nie istnieje, dla
odcinka 2 – Istniejąca zabudowa skarpy na tym odcinku istnieje w formie szczątkowej, dla
odcinka 3 - Istniejąca zabudowa skarpy na tym odcinku istnieje w formie szczątkowej.
W świetle dokonanych ustaleń Izba uwzględniła odwołanie uznając, iż wykonawca
wykazał doświadczenie osoby kierownika budowy wskazanego do wykonania zamówienia, a
tym samym potwierdził spełnienie warunku udziału w postępowaniu.
Istota rozstrzygnięcia sprowadzała się do oceny, czy wskazane przez Odwołującego
doświadczenie Pana P. L. spełnia warunek dotyczący dysponowania osobą zdolną do
wykonania zamówienia. Nie było spornym w sprawie ustalenie brzmienia warunku udziału w
Sygn. akt: KIO 1106/15 8
postępowaniu, jak również zgodność uprawnień wskazanej osoby z wymaganym zakresem,
ale ocena rodzaju wykazanego doświadczenia jako budowy, przebudowy, odbudowy rzek
bądź kanałów (melioracje podstawowe).
Podstawę rozstrzygnięcia stanowiły dowody przedłożone przez Zamawiającego i
Odwołującego, tj. dokumenty z postępowania o udzielenie zamówienia (korespondencja
Zamawiającego z Odwołującym w zakresie dotyczącym wezwania do uzupełnienia
dokumentów, odpowiedzi oraz zawiadomienia o wykluczeniu Odwołującego z
postępowania), a także zgromadzona w postępowaniu odwoławczym dokumentacja
techniczna roboty budowlanej na rzece Lubsza.
W świetle poczynionych ustaleń dotyczących zakresu prac związanych z remontem i
przywróceniem stabilności skarp, Izba uznała, iż wbrew nazwie zadania prace obejmowały
faktycznie odbudowę obiektu budowlanego na rzece Lubsza. Odmienne stanowisko
Zamawiającego nie zostało poparte jakąkolwiek analizą merytoryczną zakresu prac
wynikającego z dokumentacji technicznej. Argumentacja jaką Zamawiający prezentował w
odpowiedzi na odwołanie sprowadzała się wyłącznie do zaprzeczenia stanowisku
Odwołującego i gołosłownego stwierdzenia dokonania analizy dokumentacji postępowania
znajdującej się w dyspozycji Zamawiającego. Zamawiający nie zaprzeczał również
argumentacji prawnej Odwołującego dotyczącej ustawowych definicji remontu oraz
odbudowy, czy też przebudowy, jako istotnych dla oceny decyzji Zamawiającego o
wykluczeniu Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Izba uznała, iż prezentowane wywody prawne Odwołującego znajdują oparcie w
przepisach ustawy Prawo budowlane i uznaje je za własne bez ponownego przywoływania w
tej części uzasadnienia. W świetle powyższego istotnym pozostawało rozstrzygnięcie, czy
prace prowadzone na rzece Lubsza w ramach usunięcia skutków powodzi 2013, stanowiły
remont (na co wskazywał tytuł zadania), czy też były odbudową obiektu budowlanego.
Uwzględniając dokumentację techniczną dla tej inwestycji, a także przedłożoną na rozprawie
dokumentację fotograficzną stanu przed i po wykonanych robotach, Izba uznała, iż
wykonawca dokonał odbudowy nieistniejącej zabudowy skarp lub istniejącej w formie
szczątkowej na poszczególnych odcinakach. Słusznie Odwołujący wskazywał, iż zakres
zniszczeń po powodzi w 2013 r. doprowadził do całkowitego lub prawie całkowitego
zniszczenia zabudowy skarp, a w ramach remontu koniecznym stało się odbudowanie
częściowo w całości zabezpieczenia koryta rzeki, poprzez postawienie ścianek szczelnych,
położenie geowłókniny oraz odbudowanie narzutu kamiennego, w tym części poprzedzone
demontażem istniejących płyt betonowych, zabezpieczających skarpy. Efektem prac było
doprowadzenie do zmiany koryta rzeki, zmiany parametrów (kąta nachylenia, kubatury
koryta rzeki) oraz budowa nowych umocnień w linii brzegowej. W ocenie Izby stwierdzenie,
Sygn. akt: KIO 1106/15 9
iż stanowiło to remont w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane, było
nieprawidłowe, gdyż faktycznie rzeka zmyła w całości, pozostawiając jedynie szczątkowe
elementy stanu zabezpieczenia skarp. Aby remont był możliwy do przeprowadzenia
musiałyby istnieć zabezpieczenia nie wymagające ich odbudowy.
Uwzględniając powyższe Izba uznała, że Zamawiający w sposób dowolny ocenił
zadanie na rzece Lubsza i bezpodstawnie wykluczył Odwołującego z postępowania.
Dodatkowo Izba wskazuje, że sama decyzja o wykluczeniu z postępowania obarczona
była wadą w postaci braku uzasadnienia faktycznego, pozwalającego na podjęcie
merytorycznej polemiki ze stanowiskiem Zamawiającego. Wykonawca składając Odwołanie
wskazał na jedną z kilkudziesięciu inwestycji opisanych w załączniku nr 4, jako
wystarczającą do potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Obowiązkiem
Zamawiającego jest zachowanie zasady przejrzystości postępowania, uczciwej konkurencji
oraz równego traktowania wykonawców, do czego konieczne było wskazanie już w
wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, a następnie w uzasadnieniu decyzji o wykluczeniu
Odwołującego z postępowania przyczyny, dla której doświadczenie kierownika budowy
zostało uznane za niedostateczne. Brak takiego uzasadnienia w zasadzie czynił decyzję
gołosłowną, a dodatkowo naruszało prawo wykonawcy do skutecznej obrony swojej oferty
przed skutkami braku rzetelności po stronie Zamawiającego. Uwagi te Izba kieruje na
marginesie, gdyż zasadniczym dla rozstrzygnięcia były wywody dotyczące zakresu prac na
rzece Lubsza. Ponieważ wystarczającym było wykazanie się jedną robotą budowlaną w
zakresie odbudowy, przebudowy lub rozbudowy rzek lub kanałów, doświadczenie zdobyty na
rzece Lubsza wystarczało dla wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu.
Mając powyższe na względzie Izba uznała, iż Zamawiający w sposób nieprawidłowy
dokonał oceny doświadczenia kierownika budowy, co skutkowało błędnym rozstrzygnięciem
wyniku postępowania oraz decyzją o wykluczeniu Odwołującego z postępowania na
podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy. Na podstawie art. 192 ust.2 ustawy odwołanie
zasługiwało na uwzględnienie.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 oraz art. 192 ust. 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
Sygn. akt: KIO 1106/15 10
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Izba zaliczyła do kosztów
postępowania wpis oraz uzasadnione koszty Odwołującego stwierdzone złożonym przed
zamknięciem rozprawy rachunkiem obejmującym koszty wynagrodzenia pełnomocnika i
obciążyła nimi Zamawiającego.
Przewodniczący: ……………………….