Pełny tekst orzeczenia

WYROK

W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ

Dnia 18 stycznia 2013 r.

Sąd Apelacyjny w Gdańsku – Wydział V Cywilny

w składzie:

po rozpoznaniu w dniu 18 stycznia 2013 r. w Gdańsku na rozprawie

sprawy z powództwa Wojewódzkiego Szpitala (...) w K.

przeciwko (...)Towarzystwu Ubezpieczeń Spółce Akcyjnej (...) w W.

przy interwencji ubocznej po stronie pozwanego (...) spółki jawnej we W. i A. P.

o zapłatę

na skutek apelacji powoda

od wyroku Sądu Okręgowego w Toruniu

z dnia 10 sierpnia 2012 r. sygn. akt VI GC 93/12

I.  oddala apelację;

II.  zasądza od powoda na rzecz pozwanego oraz każdego z interwenientów ubocznych po 2.700 (dwa tysiące siedemset) złotych tytułem zwrotu kosztów procesu za drugą instancję.

V ACa 868/12

UZASADNIENIE

Sąd Okręgowy w Toruniu wyrokiem z 10 sierpnia 2012 r.. oddalił powództwo Woje-
wódzkiego Szpitala (...) w K. (...)w W. o zapłatę kwoty
140.000 zł z odsetkami, zasądził od powoda na rzecz pozwanego kwotę 3.217 zł i na rzecz
interwenientów ubocznych po 3.217 zł tytułem zwrotu kosztów procesu oraz odstąpił od ob-
ciążania powoda pozostałymi kosztami procesu.

Zasadnicze motywy wyroku są następujące:

Powód domagał się zasądzenia tej kwoty z tytułu udzielonej gwarancji obejmującej
zapłatę wadium w przetargu na wykonanie adaptacji budynku (...) na (...), do którego byli zobowiązani (...) spółka jawna we W. i A.
P.. Powód twierdził, że gwarant był zobowiązany do nieodwołalnej i bezwarunkowej
zapłaty wadium za wykonawcę z tytułu zatrzymania wadium, gdyż lider konsorcjum P. spółka jawna i uczestnik konsorcjum A. P. nie złożyli dokumentów wymaga-
nych przez art. 25 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
(zwanej dalej: p.z.p.) i nie wykazali, że wynika to z przyczyn od nich niezależnych, skutkiem
czego powodowi należy się wadium na podstawie art. 46 ust. 4a p.z.p.

Pozwany wniósł o oddalenie powództwa i o przypozwanie powyższych członków
konsorcjum. Twierdził, że gwarancja ubezpieczeniowa ma charakter abstrakcyjny i nieakce-
soryjny, co wyklucza możliwość powoływania się przez niego na zarzuty ze stosunku pod-
stawowego, ale nie stanowi przeszkody do podniesienia zarzutu jej nadużycia, a taki przypa-
dek ma miejsce w tej sprawie, gdyż działania powoda nie były zgodne z celem gwarancji i
stanowiły jej nadużycie, powód nie był uprawniony do zatrzymania wadium na podstawie art.
46 ust. 4a p.z.p., a wykonawca był bezpodstawnie wzywany do złożenia wyjaśnień w trybie
art. 26 ust. 3 p.z.p., albowiem przedstawił referencje i wykaz osób uczestniczących w wyko-
naniu zamówienia publicznego. Jego zdaniem żądanie przez zamawiającego powoda wykazu
wszystkich osób było absurdalne, skoro nie chodziło o podwykonawcę. Wykonawca złożył
wraz z ofertą dokumenty wymagane według specyfikacji istotnych warunków zamówienia
(zwanej dalej: SIWZ), co wykluczało możliwość jej odrzucenia. Niezależnie od tego oferta
tego wykonawcy była siódma co do ceny, więc i tak nie byłaby wybrana, gdyby nawet była
uzupełniona zgodnie z żądaniem powoda, skro jedynym kryterium była cena. Pozwany twier-
dził też, że wykonawca uzupełnił te dokumenty.

Po stronie pozwanego przystąpili interwenienci uboczni (...)i A. P., którzy wnieśli o oddalenie powództwa i o zasądzenie kosztów
procesu. Popierali stanowisko pozwanego wyrażone w odpowiedzi na pozew. Ich zdaniem
niesprecyzowanie przez powoda sposobu oceny spełnienia warunków udziału przez wyko-
nawców w postępowaniu w sprawie zamówienia publicznego sprawia, iż żadne dokumenty i
oświadczenia nie są niezbędne do przeprowadzenia procedury przetargowej, dokumenty nie

potwierdzają bowiem żadnego z tych warunków, a wykluczenie wykonawcy narusza art. 25
ust. 1 p.z.p. Interwenienci twierdzili także, iż zamawiający może zatrzymać wadium tylko
wtedy, gdy wykonawca na jego wezwanie w ogóle nie uzupełni dokumentów, zaś formalne
uzupełnienie, mimo że może nie potwierdzać warunku udziału w postępowaniu, nie daje za-
mawiającemu prawnej możliwości zatrzymania wadium.

Sąd Okręgowy poczynił następujące ustalenia:

Powód ogłosił przetarg nieograniczony na wykonanie wskazanej wyżej adaptacji bu-
dynku, podał w specyfikacji istotnych warunków zamówienia, że o udzielenie zamówienia
mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełnili warunki dotyczące m.in. dysponowania osoba-
mi zdolnymi do wykonania zamówienia oraz że zamawiający uzna warunek ten za spełniony,
jeżeli wykonawca dysponuje osobą, która może pełnić funkcję kierownika budowy przy wy-
konywaniu prac ogólnobudowlanych oraz osobami, które mogą pełnić funkcję kierownika
robót branży elektrycznej i branży sanitarnej, jak też osobami zdolnymi wykonać zamówienie
lub będą uczestniczyć w wykonaniu zamówienia oraz złoży informację na temat ich kwalifi-
kacji niezbędnych do wykonania zamówienia, zakresy wykonywanych przez nich czynności,
wykaz osób, które będą uczestniczyć w wykonaniu zamówienia, w tym odpowiedzialnych za
kierowanie robotami budowlanymi wraz z oświadczeniami na temat ich kwalifikacji zawo-
dowych, doświadczenia, wykształcenia i zakresów czynności, w odniesieniu do kierownika
budowy i kierownika robót wykonawca powinien złożyć oświadczenia, że osoby te będą
uczestniczyć w wykonaniu zmówienia i posiadają uprawnienia do wykonywania tych czynno-
ści, przy czym w razie złożenia wspólnej oferty warunki te musi spełniać co najmniej jeden
wykonawca.

Pozwanego i interwenienta ubocznego A. P. łączy umowa generalna
o udzielanie ubezpieczeniowych gwarancji kontraktowych, określająca zasady udzielania
przez pozwanego ubezpieczeniowych gwarancji m.in. zapłaty wadium w postępowaniu o
udzielenie zamówienia publicznego. W dniu 21 października 2011 r. pozwany, działając na
zlecenie A. P., udzielił gwarancji ubezpieczeniowej zapłaty wadium - nie-
odwołalnie i bezwarunkowo - w wysokości 140.000 zł z tytułu zatrzymania wadium w
związku z zaistnieniem co najmniej jednego z przypadków określonych w ustawie - Prawo
zamówień publicznych.

W dniu 24 października 2011 r. ofertę złożyło powodowi konsorcjum składające się z
interwenientów ubocznych. Oferent dołączył do oferty wykaz wykonanych robót budowla-
nych oraz wykaz osób, które miały uczestniczyć w wykonaniu zamówienia, wypełniając tabe-
le stanowiące załącznik nr 6 do SIWZ i wskazując trzy osoby z uprawnieniami budowlanymi
- A. P., W. M. i J. P.. W dniu 27 października
2011 r. powód wezwał spółkę jawną (uczestnika konsorcjum) na podstawie art. 26 ust. 3
p.z.p. do uzupełnienia dokumentów dotyczących spełnienia warunków udziału w postępowa-
niu przez złożenie do 28 października 2011 r. (SO błędnie podał: 2012 r.) wykazu robót w
zakresie niezbędnym do wykazania warunków wiedzy i doświadczenia oraz wykazu osób,
które będą uczestniczyć w wykonaniu zamówienia, w tym odpowiedzialnych za kierowanie
robotami budowlanymi wraz z informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych, do-
świadczenia i wykształcenia, gdyż z wykazu złożonego z ofertą nie wynika, iż wykonawca

dysponuje osobami zdolnymi wykonać zamówienie, bo złożony wykaz dotyczy tylko kierow-
nika budowy i kierowników robót, w przypadku kierownika budowy brakuje oświadczenia,
że będzie uczestniczył w wykonaniu robót i posiada uprawnienia do ich wykonania, w przy-
padku kierowników robót brakuje zapisu, że posiadają uprawnienia do wykonywania czynno-
ści. Odpowiadając na to wezwanie, wykonawca oświadczył, że dysponuje osobami zdolnymi
wykonać zamówienie, tj. wykwalifikowaną i doświadczoną kadrą pracowników budowla-
nych, kadrą kierowniczą oraz pracownikami administracyjnymi, a kierownik budowy i kie-
rownicy robót mają wymagane uprawnienia do kierowania, nadzorowania i kontrolowania
robót. Wykonawca dołączył do pisma referencje dotyczące A. P..

Oferta tego wykonawcy była siódma pod względem kryterium oceny ofert (ceny).

W dniu 14 listopada 2011 r. powód złożył oświadczenie, że lider konsorcjum nie zło-
żył dokumentów w odpowiedzi na powyższe wezwanie, więc na podstawie art. 46 ust. 4a
p.z.p. należy mu się wadium w kwocie 140.000 zł. W odpowiedzi na nie pozwany odmówił
zapłaty tej kwoty, kierując się stanowiskiem spółki jawnej zawartym w piśmie z 18 listopada
2011 r.

Sąd stwierdził, że ten stan faktyczny jest bezsporny i został ustalony na podstawie do-
kumentów.

Sąd stwierdził też, że powszechnie uznaje się, iż gwarancja ma charakter abstrakcyjny,
dominuje w doktrynie pogląd, że ma ona charakter nieakcesoryjny, kontrowersyjna jest nato-
miast kwestia dopuszczalności powołania się gwaranta na zarzuty dotyczące stosunku pod-
stawowego. Według jednego poglądu gwarant, w przeciwieństwie do poręczyciela, nie może
powoływać się na zarzuty dotyczące stosunku podstawowego (przysługujące dłużnikowi ze
stosunku zabezpieczenia gwarancją), zaś według drugiego poglądu gwarant może powoływać
się na niektóre zarzuty dotyczące stosunku podstawowego, w szczególności na zarzuty odno-
szące się do nieistnienia lub nieważności stosunku podstawowego. Sąd uznał pierwszy pogląd
za trafny, za którym opowiedział się też pozwany.

Pozwany zgłosił zarzut nadużycia gwarancji przez powoda. Zarzut taki jest powszech-
nie uznanym środkiem obrony gwaranta przed żądaniem zapłaty sumy gwarancyjnej, został
zaakceptowany w orzecznictwie Sądu Najwyższego. Fakt nadużycia powinien być oczywisty,
a gwarant musi dysponować tzw. płynnymi środkami dowodowymi, za pomocą których może
wykazać rzeczywiste nieziszczenie się zabezpieczonego rezultatu. Niekiedy powołuje się
również w tym kontekście przesłankę świadomego i celowego działania w celu wyrządzenia
szkody gwarantowi. Zgodnie z przeważającym stanowiskiem, za którym opowiada się Sąd
Okręgowy, zarzut nadużycia gwarancji opiera się na konstrukcji nadużycia prawa (art. 5 k.c.).
Zarzut taki stanowi próbę wyważenia interesów beneficjenta, gwaranta i zleceniodawcy, przy
czym ważna jest przesłanka oczywistości nadużycia.

Spór sprowadza się do odpowiedzi na pytanie, czy żądanie powoda stanowi nadużycie
gwarancji. Istotne jest tu ustalenie, czy w świetle ustawy oraz SIWZ wykonawca (konsor-
cjum) złożył wykaz osób, które będą uczestniczyć w wykonaniu zamówienia, czy uzupełnił
ten wykaz zgodnie z żądaniem powoda, a w konsekwencji czy stan faktyczny był objęty hipo-
tezą art. 46 ust. 4a p.z.p.

Wskazywaną przez powoda przyczyną oświadczenia o zatrzymaniu wadium było nie-
uzupełnienie wykazu osób mających uczestniczyć w wykonaniu zamówienia. Pełnomocnik
powoda przyznał na rozprawie w dniu 2 sierpnia 2012 r., że interwenienci uboczni uzupełnili
dokumenty wymagane załącznikiem nr 5 do SIWZ, tj. przedstawili wykaz wykonanych robót
budowlanych.

Sąd stwierdził, powołując się na art. 25 ust. 1 p.z.p. i rozporządzenie Prezesa Rady
Ministrów z 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zama-
wiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane, że zamawiają-
cy może żądać od wykonawców wyłącznie oświadczeń i dokumentów niezbędnych do prze-
prowadzenia postępowania. Może żądać wykazu osób, które będą uczestniczyć w wykonaniu
zamówienia, w szczególności osób odpowiedzialnych za świadczenie usług, kontrolę jakości
lub kierowanie robotami budowlanymi, wraz z informacjami na temat ich kwalifikacji zawo-
dowych, doświadczenia i wykształcenia niezbędnych do wykonania zamówienia, a także za-
kresu wykonywanych przez nie czynności, oraz z informacją o podstawie do dysponowania
tymi osobami (§ 1 ust. 1 pkt 6 rozporządzenia).

Powód w SIWZ przytoczył treść tego przepisu, dodając że w przypadku kierownika
budowy oraz kierowników robót do wykazu należy dołączyć oświadczenia, że osoby te będą
uczestniczyć w wykonaniu zamówienia i posiadają uprawnienia do wykonywania tych czyn-
ności. W punkcie 10 SIWZ powód podał, kiedy zamawiający uzna, że warunek dysponowania
osobami zdolnymi do wykonania zamówienia został spełniony. Sąd Okręgowy uznał - ina-
czej niż twierdził powód - że z przepisów rozporządzenia wykonawczego ani SIWZ nie wy-
nika, iż chodzi o wskazanie wszystkich pracowników oferenta (w tym administracyjnych i
fizycznych), którzy będą uczestniczyli w wykonaniu zamówienia. Za takim poglądem prze-
mawia § 1 pkt 5 tego rozporządzenia, który uprawnia zamawiającego do żądania oświadcze-
nia na temat wielkości średniego rocznego zatrudnienia u wykonawcy usług lub robót budow-
lanych oraz liczebności personelu kierowniczego w ostatnich trzech latach, przemawia też § 1
pkt 6, który w przeciwnym razie byłby zbędny. Ani z tych przepisów, ani nawet z SIWZ nie
wynika, że wykonawca musiał przedstawić wykaz wszystkich pracowników, a tylko tych,
których dotyczy pkt 6 § 1 rozporządzenia. Z tego wynika, że powód nie miał podstaw do
uznania, że wykonawcy (uczestnicy konsorcjum) nie złożyli wymaganych przez niego
oświadczeń i dokumentów i do wezwania ich do uzupełnienia ich na podstawie art. 26 ust. 3
p.z.p.

W wezwaniu tym powód wskazał, że w przypadku kierownika budowy brakuje
oświadczenia, że będzie uczestniczył w wykonaniu zamówienia i ma uprawnienia do wyko-
nywania tych czynności, a w przypadku kierowników robót, że mają uprawnienia do wyko-
nywania czynności. Stwierdzenia te są niezrozumiałe w świetle przedstawionego przez nich
wykazu w załączniku nr 6 (k. 159-160), z załącznika wynika bowiem, że A. P.być kierownikiem budowy, co przesądza o jego uczestnictwie w wykonaniu zamówienia,
wykaz określa też kwalifikacje zawodowe kierowników robót. Zasadnie więc wykonawcy ci
potwierdzili jedynie w odpowiedzi na wezwanie, że dysponują osobami zdolnymi wykonać
zamówienie, a kierownicy budowy i kierownicy robót mają stosowne uprawnienia (k. 26).

W tych okolicznościach Sąd Okręgowy uznał, że pozwany chciał bezpodstawnie za-
trzymać wadium i nadużył gwarancji ubezpieczeniowej. Ponadto za tą tezą przemawia oko-
liczność, że oferta tych wykonawców była siódma co do zaoferowanej ceny, więc nie miała
szans powodzenia, toteż powodowi nie chodziło o rozpatrzenie ich kompletnej oferty, tyko o
zatrzymanie wadium. Fakt nadużycia gwarancji był oczywisty, skutkiem czego jest oddalenie
powództwa na podstawie art. 5 k.c.

O kosztach procesu Sąd orzekł na podstawie art. 98 § 1 i 3 k.p.c., odstępując też od za-
sądzenia części kosztów zastępstwa procesowego na rzecz interwenientów ubocznych, któ-
rych reprezentował ten sam pełnomocnik co pozwanego (art. 102 k.p.c.).

Powód złożył apelację. Zaskarżył wyrok w całości. Domagał się jego zmiany przez
zasądzenie od pozwanego kwoty żądanej pozwem z odsetkami i kosztami procesu, ewentual-
nie uchylenia wyroku i przekazania sprawy Sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpo-
znania. Zarzucił:

1/ naruszenie art. 26 ust. 3 p.z.p. przez błędną wykładnię i niewłaściwe zastosowanie
poprzez uznanie, że interwenienci uboczni złożyli należyty wykaz osób, które będą uczestni-
czyć w wykonaniu zamówienia wraz z informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych
niezbędnych do wykonania zamówienia i zakresu ich czynności i byli bezpodstawnie wzywa-
ni przez powoda do uzupełnienia;

2/ naruszenie art. 46 ust. 4a p.z.p. przez uznanie, że nie było podstaw do zatrzymania
wadium;

3/ sprzeczność istotnych ustaleń Sądu z treścią zebranego materiału dowodowego
przez stwierdzenie, że powód nadużył gwarancji ubezpieczeniowej.

Skarżący twierdził, że interwenienci uboczni nie wykazali spełnienia warunków udzia-
łu w postępowaniu określonych w art. 22 ust. 1 pkt 3 p.z.p., bo ze złożonego z ofertą wykazu
nie wynikało, że dysponują osobami zdolnymi do wykonania zamówienia w dniu, w którym
upłynął termin do składania ofert, załączony wykaz dotyczył tylko kierownika budowy i kie-
rowników robót, w przypadku kierownika budowy brakowało oświadczenia, że będzie
uczestniczył w wykonaniu zamówienia i posiada uprawnienia do wykonania takich czynności,
a w przypadku kierowników robót w załączonych oświadczeniach brakowało zapisu, że po-
siadają uprawnienia do wykonywania takich czynności, z zatem zasadne było wezwanie ich
do uzupełnienia oświadczeń i dokumentów. Odpowiadając na to wezwanie oświadczyli oni
jedynie, że dysponują osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, a kierownicy budowy i
robót mają stosowne uprawnienia. Nie przedłożyli oni wykazu osób, które będą uczestniczyć
w wykonaniu zamówienia wraz z informacją na temat ich kwalifikacji zawodowych, do-
świadczenia i wykształcenia niezbędnych do wykonania zamówienia, ani zakresu wykonywa-
nych przez nich czynności wraz z informacją o podstawie do dysponowania tymi osobami,
ani oświadczenia, że kierownik budowy będzie uczestniczył w wykonaniu zamówienia.

Zdaniem skarżącego nie żądał on od oferentów wykazu wszystkich zatrudnionych
osób oraz że wykonawca, jako profesjonalista, powinien wiedzieć jakie osoby winny uczest-
niczyć w wykonaniu zamówienia, więc niedopuszczalne jest wezwanie zamawiającego przez
wykonawcę do sprecyzowania swego żądania przez określenie innych osób, których udział w

postępowaniu uważa za niezbędny do realizacji zamówienia przez wskazanie ich funkcji czy
ilości.

Interwenienci uboczni złożyli odpowiedzi na apelację, w których domagali się oddale-
nia apelacji i zasądzenia kosztów postępowania apelacyjnego.

Sąd Apelacyjny zważył, co następuje:

Apelacja jest bezpodstawna. Podniesione w niej zarzuty są nietrafne. Sąd Okręgowy
uznał zgodnie z obowiązującymi przepisami, że powód nie był uprawniony do zatrzymania
wadium wniesionego przez interwenientów ubocznych, a jego żądanie zasądzenia od pozwa-
nego kwoty tego wadium stanowi nadużycie gwarancji ubezpieczeniowej.

Trafnie Sąd Okręgowy zwrócił uwagę na to, że w myśl art. 25 ust. 1 p.z.p. zamawiają-
cy może żądać od wykonawców wyłącznie oświadczeń lub dokumentów niezbędnych do
przeprowadzenia postępowania, zaś oświadczenia lub dokumenty potwierdzające spełnianie
warunków udziału w postępowaniu zamawiający wskazuje w ogłoszeniu o zamówieniu, spe-
cyfikacji istotnych warunków zamówienia lub zaproszeniu do składania ofert. Tymczasem
wskazanie przez powoda w pkt 11 ust. 4 SIWZ (k. 113) obowiązku złożenia wykazu osób,
które miałyby wykonywać roboty budowlane, polegało tylko (w zasadzie) na powtórzeniu
treści § 1 ust. 1 pkt 6 powyższego rozporządzenia wykonawczego do art. 25 ust. 2 p.z.p., bez
sprecyzowania, o jakie osoby chodzi, poza osobami odpowiedzialnymi za kierowanie robo-
tami budowlanymi. Powód nie sprecyzował tej kategorii osób także w skierowanym do inter-
wenientów ubocznych (wykonawców) wezwaniu do uzupełnienia tego wykazu (wezwanie -
k. 23-24).

Z treści § 1 ust. 1 pkt 5, 6 i 7 wymienionego wyżej rozporządzenia wykonawczego -
w odniesieniu do spornego zagadnienia wskazania osób mających wykonywać zamówienie i
ich kwalifikacji - wynika, że zamawiający może żądać następujących dokumentów: oświad-
czenia na temat wielkości średniego rocznego zatrudnienia u wykonawcy usług lub robót bu-
dowlanych oraz liczebności personelu kierowniczego w okresie ostatnich trzech lat przed
upływem terminu składania ofert albo wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
a w przypadku gdy okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie (pkt 5); wy-
kazu osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, w szczególności odpowie-
dzialnych za świadczenie usług, kontrolę jakości lub kierowanie robotami budowlanymi, wraz
z informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych, doświadczenia i wykształcenia nie-
zbędnych do wykonania zamówienia, a także zakresu wykonywanych przez nie czynności,
oraz informacją o podstawie do dysponowania tymi osobami (pkt 6); oświadczenia, że osoby,
które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, posiadają wymagane uprawnienia,
jeżeli ustawy nakładają obowiązek posiadania takich uprawnień (pkt 7).

W ocenie Sądu Apelacyjnego w składzie rozstrzygającym ten spór, zamawiający po-
winien w ogłoszeniu o zamówieniu lub w SIWZ dokładniej wskazać, wykaz jakich kategorii
osób mających wykonywać roboty budowlane wykonawca powinien złożyć. Wniosek ten
wynika zarówno z art. 25 ust. 1 p.z.p., według którego zamawiający może żądać tylko doku-

mentów i oświadczeń niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, jak i z treści § 1 ust. 1
pkt 5, 6 i 7 rozporządzenia wykonawczego wydanego na podstawie art. 25 ust. 2 p.z.p. Stan
zatrudnienia, zwłaszcza pracowników fizycznych (w tym przypadku murarzy, tynkarzy, ich
pomocników, elektryków itp.) zwykle ulega zmianie w ciągu roku, może ulec zmianie także
od momentu złożenia oferty do momentu rozpoczęcia wykonywania zamówienia publiczne-
go. Stąd w § 1 ust. 1 pkt 5 tego rozporządzenia podano, że zamawiający może żądać oświad-
czenia na temat średniego rocznego zatrudnienia u wykonawcy usług lub robót budowlanych
oraz liczebności personelu kierowniczego. Z kolei w § 1 ust. 1 pkt 6 tego rozporządzenia
mowa jest o wykazie osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, w szcze-
gólności odpowiedzialnych za świadczenie usług, kontrolę jakości lub kierowanie robotami
budowlanymi. Użyty w tym przepisie zwrot „w szczególności” obliguje zamawiającego do
sprecyzowania, wykaz jakich kategorii osób wykonawca powinien złożyć. Pojęcie „uczestni-
czyć w wykonywaniu zamówienia” jest szerokie, może bowiem obejmować także kierowców,
którzy będą dostarczać materiały budowlane na budowę czy dowozić tam pracowników, a
także personel administracyjno-biurowy, bez którego przedsiębiorstwo nie mogłoby funkcjo-
nować. Dlatego to zamawiający powinien określić kategorie osób, które powinny być wska-
zane w wymaganym wykazie osób. Wreszcie § 1 ust. 1 pkt 7 rozporządzenia nie nakłada na
wykonawcę obowiązku wykazania, że osoby mające wykonywać zamówienie posiadają wy-
magane uprawnienia, obliguje tylko wykonawcę do złożenia oświadczenia, że osoby te mają
wymagane uprawnienia. Przepisy te obligują zamawiającego do precyzyjnego, jasnego sfor-
mułowania obowiązków wykonawców, w tym przypadku wskazania przez powoda kategorii
osób mających uczestniczyć w wykonaniu zamówienia.

Wykonawcy (interwenienci uboczni) złożyli, według wzoru podanego w załączniku nr
5 do SIWZ, wykaz osób mających wykonywać zamówienie publiczne, wskazując w nim kie-
rownika budowy A. P. (członka konsorcjum), kierownika robót elektrycz-
nych i energetycznych W. M. oraz kierownika robót sanitarnych (...), podając też ich kwalifikacje, staż pracy, doświadczenie zawodowe, wy-
kształcenie, zakres wykonywanych czynności, jak też informację, że A. P. jest „w
dyspozycji”, a pozostali będą pracować na podstawie pisemnych zobowiązań (k. 159-160).
Złożyli oni też pisemne oświadczenia W. M. i J. P., że zobowią-
zują się wykonywać prace na zlecenie tych wykonawców przy realizacji tego zamówienia
publicznego, wskazując też w imiennych treści pieczątek numery swoich uprawnień budow-
lanych (k. 162-163). Oprócz tego złożyli oświadczenia, wskazując m.in., że dysponują odpo-
wiednimi osobami zdolnymi do wykonania zamówienia (k. 134-135), jak też listy referencyj-
ne sporządzone przez innych inwestorów.

W wezwaniu do uzupełnienia wykazu osób, które będą uczestniczyć w wykonaniu
zamówienia (k. 23-24) powód nie podał, że wzywa wykonawców do wskazania innych jesz-
cze pracowników, którzy będą uczestniczyć w wykonaniu zamówienia, wskazując enigma-
tycznie, że w jego ocenie ze złożonego wykazu nie wynika, że wykonawcy dysponują osoba-
mi zdolnymi wykonać zamówienie, a oprócz tego wskazał, że wykonawcy powinni uzupełnić
wykaz przez złożenie oświadczeń kierownika budowy i kierowników robót, będą uczestni-
czyć w wykonaniu zamówienia i posiadają uprawnienia do wykonywania robót. Odpowiada-

jąc na wezwanie, wykonawcy (interwenienci uboczni) złożyli powodowi oświadczenie, że
dysponują osobami zdolnymi wykonać zamówienie, tj. wykwalifikowaną i doświadczoną
kadrą pracowników budowlanych, kadrą kierowniczą i pracownikami administracyjnymi,
oraz że kierownik budowy i kierownicy robót branży sanitarnej i elektrycznej posiadają wy-
magane uprawnienia do kierowania, nadzorowania i kontrolowania robót (k. 26).

W ocenie Sądu Apelacyjnego, wobec niewskazania przez powoda w SIWZ ani w we-
zwaniu do uzupełnienia wykazu osób i informacji o osobach mających wykonywać zamówie-
nie oraz wobec treści złożonego przez wykonawców wykazu osób i odpowiedzi na wezwanie
do uzupełnienia wykazu powód nie był uprawniony do zatrzymania wadium. (...)jest przedsiębiorcą - członkiem konsorcjum, więc żądanie od niego wska-
zania podstawy do dysponowania jego osobą, jako kierownikiem budowy, było bezzasadne.
Jeśli chodzi o kierowników robót sanitarnych i elektrycznych, to wykonawcy złożyli ich
oświadczenia, że będą uczestniczyć w wykonaniu zamówienia, podając też numery upraw-
nień budowlanych.

Wątpliwości budzi też enigmatyczne oświadczenie powoda z 14 listopada 2011 r.
skierowane do pozwanego, że wykonawcy „nie złożyli dokumentów lub oświadczeń, o któ-
rych mowa w art. 25 ust. 1, lub pełnomocnictw i nie udowodnili, że wynika to z przyczyn
nieleżących po ich stronie” (k. 28), skoro powód nie wskazał jakich konkretnie oświadczeń
lub dokumentów wykonawcy nie złożyli.

Mając powyższe argumenty na uwadze, Sąd Apelacyjny oddalił apelację na podstawie
art. 385 k.p.c. i zasądził od powoda na rzecz interwenientów ubocznych koszty zastępstwa
procesowego na podstawie art. 98 § 1 i 3 k.p.c. i art. 99 k.p.c. w zw. z art. 391 § 1 k.p.c.