KIO/UZP 1696/09, KIO/UZP 1716/09, KIO/UZP 1725/09
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Rafał Komoń
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO/UZP 1696/09,
KIO/UZP 1716/09,
KIO/UZP 1725/09
WYROK
z dnia 22 stycznia 2010 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Emil Kuriata
Członkowie: Sylwester Kuchnio
Izabela Kuciak
Protokolant: Rafał Komoń
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 stycznia 2010 r. w Warszawie odwołań
skierowanych w drodze zarządzenia Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 7 stycznia
2010 r. do łącznego rozpoznania,
wniesionych przez:
A. Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp. z o.o., 2. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów,
B. Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A.,
2. MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków,
C. Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów,
od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Agencję Restrukturyzacji i Modernizacji
Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175 Warszawa protestów:
A. Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp. z o.o., 2. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów z dnia 27 października 2009 roku,
B. Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A.,
2. MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków z dnia 30 października 2009 roku,
C. Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów z dnia 29 października 2009 roku,
przy udziale wykonawcy Konsorcjum firm: 1. KPG Sp. z o.o., Hansa Luftbild Sensorik
und Photogrammetrie GmbH, 3. Polkart Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum:
ul. Rymarska 3, 31-527 Kraków zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania o sygn.
akt KIO/UZP 1696/09 po stronie zamawiającego,
orzeka:
1A. Uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności
wykluczenia odwołującego oraz dokonanie czynności ponownej oceny złożonych
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu z uwzględnieniem wniosku
odwołującego.
1B. Oddala odwołanie.
1C. Uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności
wykluczenia odwołującego oraz dokonanie czynności ponownej oceny złożonych
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu z uwzględnieniem wniosku
odwołującego.
2. Kosztami postępowania obciąża:
- Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A., 2.
MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków,
- Agencję Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175
Warszawa
i nakazuje:
1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
4 444 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta czterdzieści cztery złote zero
groszy) z kwoty wpisów uiszczonych przez odwołujących się, w tym:
A koszty w wysokości 1 481 zł 33 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych trzydzieści trzy grosze) z kwoty wpisu
uiszczonego przez Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp.
z o.o., 2. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK
Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113
Rzeszów,
B koszty w wysokości 1 481 zł 33 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych trzydzieści trzy grosze) z kwoty wpisu uiszczonego
przez Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne
COMPASS S.A., 2. MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o.,
4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera konsorcjum: ul. Juliusza
Lea 114, 30-133 Kraków,
C koszty w wysokości 1 481 zł 34 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych trzydzieści cztery grosze) z kwoty wpisu
uiszczonego przez Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp.
z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów,
2) dokonać wpłaty kwoty 5 962 zł 67 gr (słownie: pięć tysięcy dziewięćset
sześćdziesiąt dwa złote sześćdziesiąt siedem groszy) stanowiącej uzasadnione
koszty strony, w tym:
A. kwoty 4 481 zł 33 gr (słownie: cztery tysiące czterysta osiemdziesiąt jeden
złotych trzydzieści trzy grosze) przez Agencję Restrukturyzacji
i Modernizacji Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175 Warszawa na rzecz
Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp. z o.o., 2. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla
lidera konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów, stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kwoty zaliczonej w poczet
kosztów postępowania z wpisu uiszczonego przez Odwołującego się oraz
wynagrodzenia pełnomocnika,
B. kwoty 1 481 zł 34 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta osiemdziesiąt jeden
złotych trzydzieści cztery grosze) przez Agencję Restrukturyzacji
i Modernizacji Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175 Warszawa na rzecz
Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla
lidera konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kwoty zaliczonej w poczet
kosztów postępowania z wpisu uiszczonego przez odwołującego się,
3) dokonać zwrotu kwoty 40 556 zł 00 gr (słownie: czterdzieści tysięcy pięćset
pięćdziesiąt sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu
Zamówień Publicznych na rzecz odwołujących się, w tym:
A kwoty 13 518 zł 67 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset osiemnaście złotych
sześćdziesiąt siedem groszy) na rzecz Konsorcjum firm: 1. GEOKART-
International Sp. z o.o., 2. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul.
W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów,
B kwoty 13 518 zł 67 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset osiemnaście złotych
sześćdziesiąt siedem groszy) na rzecz Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo
Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A., 2. MEIXNER Vermessung
ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne
OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków.
C kwoty 13 518 zł 66 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset osiemnaście złotych
sześćdziesiąt sześć groszy) na rzecz Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2.
MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6,
33-100 Tarnów.
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Agencja Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa w Warszawie, Al. Jana
Pawła II nr 70, 00-175 Warszawa - prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego na „Modernizacja i aktualizacja baz danych systemu LPIS w tym opracowanie
ortofotomapy dla obszaru około 87 000 km2”, w trybie przetargu ograniczonego, na
podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U.
z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z późn. zm.).
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 1 września 2009 roku, pod numerem 2009/S 167-241426.
Pismem z dnia 19 października 2009 roku, Zamawiający poinformował wykonawców
o wynikach dokonanej oceny złożonych w postępowaniu wniosków oraz o wykonawcach,
którzy zostali z przedmiotowego postępowania wykluczeni.
Sprawa o sygn. akt 1696/09
Pismem z 27 października 2009 roku, konsorcjum firm: Geokart - International sp. z o.o.
z siedzibą w Rzeszowie, ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów oraz Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno - Kartograficzne "OPGK" sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku,
ul. Pniewskiego 3, 80-952 Gdańsk (zwane dalej „Konsorcjum Geokart”), wniosło protest
wskazując, iż Zamawiający podejmując zaskarżoną czynność wykluczenia konsorcjum
z postępowania, naruszył art. 24 ust. 1 pkt. 10 w zw. z art. 22 ust 1 pkt. 1 i 2 ustawy z dnia
29 stycznia 2004r., Prawo zamówień publicznych, poprzez ich błędną wykładnię prowadzącą
do przyjęcia, iż Konsorcjum Geokart nie wykazało, że realizacja przedmiotu zamówienia
zostanie wykonana, przez wykonawców posiadających stosowne uprawnienia do realizowania
określonych czynności oraz że nie dysponuje właściwym potencjałem technicznym.
W ocenie protestującego, gdyby przyjąć wykładnię powołanego wyżej art. 22 ust. 1 Pzp,
prezentowaną przez zamawiającego, to w przedmiotowym postępowaniu doszłoby do obrazy
art. 7 ust. 1 w zw. z art. 22 ust. 2 Pzp, gdyż wbrew kardynalnej zasadzie udzielania zamówień
publicznych utrudniona zostałaby uczciwa konkurencja oraz nierówno zostaliby potraktowani
wykonawcy uczestniczący w postępowaniu.
Zamawiający naruszył także art. 26 ust. 3 Pzp nie wzywając wykonawcy do uzupełnienia
dokumentu potwierdzającego dysponowanie niezbędnymi narzędziami umożliwiającymi
wykonie zamówienia, skoro uznał, że Konsorcjum pierwotnie nie wykazało tej okoliczności.
Wskazując na powyższe zarzuty, podnosząc, iż interes prawny składającego protest doznał
uszczerbku, polegającego na faktycznym pozbawieniu możliwości uzyskania zamówienia
publicznego Protestujący wniósł o powtórzenie czynności oceny spełniania warunków
w przedmiotowym postępowaniu w częściach nr 1 i 5 zamówienia, przy uwzględnieniu
wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu złożonego przez protestujące
Konsorcjum.
Zdaniem Zamawiającego do wniosku o dopuszczenie do udziału w przetargu wykonawca
nie dołączył - wymaganego w sekcji III.2.l) pkt 2 lit j ogłoszenia o zamówieniu - Certyfikatu
usług lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją, wydanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa
Cywilnego. W uzasadnieniu wykluczenia Zamawiający w szczególności wskazał, iż zgodnie
z art. 22 ust. l pkt 1 ustawy Pzp - o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy,
którzy posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli
ustawy nakładają obowiązek posiadania takich uprawnień. W ocenie Zamawiającego
powołany przepis wyraźnie wskazuje, że odnosi się do wykonawcy nie dopuszczając
możliwości spełniania warunków przez podwykonawców. Według twierdzeń Zamawiającego
wiąże się to także z odpowiedzialnością firmy za wykonanie umowy. To wykonawca, a nie
podwykonawca ponosi tę odpowiedzialność wobec zamawiającego. Zamawiający w żadnym
dalszym punkcie ogłoszenia o zamówieniu nie ograniczył możliwości zlecenia
podwykonawstwa części zadania, które polega na sporządzeniu fotografii lotniczych, przy
użyciu statku powietrznego. Skoro tak to jedynie logicznie uzasadnionym wnioskiem jaki
może być wyciągnięty z takich zapisów warunków udziału w postępowaniu jest to, iż
wykonawca mógł z góry zakładać powierzenie części zadania podmiotowi lub podmiotom
posiadającym stosowne uprawnienia lotnicze w tym Certyfikat (AWC). Konsekwentnie,
skoro wykonawca zakładał podwykonawstwo w tym zakresie już na etapie składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a nie mógł jeszcze tej okoliczności
expresis verbis potwierdzić na piśmie, gdyż mogło to nastąpić dopiero w ofercie, miał prawo
do uznawania za spełnione warunki podmiotowe wówczas, gdy przedstawiał ważne
certyfikaty swoich podwykonawców
Konsorcjum firm: KPG Sp. z o.o., Hansa Luftbild Sensorik und Photogrammetrie GmbH,
Polkart Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. Rymarska 3, 31-527 Kraków przystąpiło
do postępowania toczącego się w wyniku wniesienia protestu.
Zamawiający pismem z dnia 6 listopada 2009 roku protest rozstrzygnął przez jego
oddalenie.
Uzasadniając swoją decyzję Zamawiający wskazał, iż w związku z wątpliwościami
w trakcie badania i oceny wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu złożonego
przez Protestującego, wezwał go do uzupełnień i wyjaśnień. Protestujący w odpowiedzi na
wezwanie Zamawiającego nie złożył Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC) wraz ze
specyfikacją wydanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego, uprawniającego
wykonawcę do prowadzenia działalności gospodarczej przy użyciu statków powietrznych,
w zakresie usług lotniczych innych niż przewóz lotniczy ani też dokumentu równoważnego
uznanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego, w przypadku podmiotów
posiadających siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium Rzeczpospolitej.
Załączone przez Protestującego Certyfikaty Usług Lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją
są wydane dla firm: firmy Aeroklub Ziemi Lubuskiej, ul. Skokowa 18 a, 66-015 Przylep oraz
dla firmy General Aviation Sp. z o.o. w Góraszce z czego wynika, że to w/w podmioty
posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności, zgodnie
z ustawą z dnia 3 lipca 2002r. Prawo Lotnicze oraz aktów wykonawczych, w zakresie
objętym niniejszym zamówieniem, a nie Protestujący.
W związku z tym, że Zamawiający dopuścił w przedmiotowym postępowaniu możliwość
powierzenia zamówienia podwykonawcom bez wskazywania ograniczeń, Protestujący
wysnuł błędny wniosek, iż dotyczy to również spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Czym innym jest bowiem spełnianie warunków udziału w postępowaniu, a czym innym
wykonanie zamówienia. Przy realizacji zamówienia wykonawca może posiłkować się
podwykonawcami. Nie będą oni jednak podlegali weryfikacji czy też badaniu w zakresie
obowiązku spełnienia warunków udziału w postępowaniu określonych na podstawie art. 22
oraz art. 24 ustawy Pzp.
Z decyzją Zamawiającego nie zgodził się Protestujący i dnia 12 listopada 2009 roku
wniósł odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych, zarzucając Zamawiającemu
naruszenie:
1) art. 24 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych,
poprzez ich błędną wykładnię prowadzącą do przyjęcia, iż Konsorcjum Geokart nie
wykazało, że przedmiot zamówienia zostanie zrealizowany przez wykonawców
posiadających stosowne uprawnienia do wykonywania określonych czynności oraz, że nie
dysponuje właściwym potencjałem technicznym,
2) art. 26 ust. 3 ustawy - Prawo zamówień publicznych, poprzez zaniechanie wezwania
wykonawcy do uzupełnienia dokumentu potwierdzającego dysponowanie niezbędnymi
narzędziami umożliwiającymi wykonanie zamówienia - skoro Zamawiający przyjął,
że Konsorcjum pierwotnie nie wykazało tej okoliczności,
3) nadto w wypadku przyjęcia wykładni prezentowanej przez Zamawiającego w zakresie
rozumienia przepisów wskazanych w pkt 11 doszło do naruszenia art. 22 ust. 2 w zw.
z art. 7 ustawy - Prawo zamówień publicznych, poprzez postawienie warunków udziału
w postępowaniu, które utrudniły udział w postępowaniu i prowadziły do nierównego
traktowania wykonawców
W związku z powyższymi zarzutami wniósł o:
- unieważnienie czynności oceny spełniania warunków udziału w przedmiotowym
postępowaniu w częściach nr l i 5 zamówienia oraz nakazanie powtórzenia czynności
oceny spełniania warunków udziału w przedmiotowym postępowaniu w częściach
nr l i 5 zamówienia, przy uwzględnieniu wniosku o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu złożonego przez Konsorcjum Geokart, ewentualnie o,
- nakazanie unieważnienia postępowania w częściach nr l i 5 zamówienia, albowiem
postępowanie może być obarczone wadą uniemożliwiającą zawarcie ważnej umowy
w sprawie zamówienia publicznego - naruszenia art. 22 ust. 2 w zw. z art. 7 oraz 147
ust. 1 pkt 6 ustawy,
- przyznanie kosztów postępowania od Zamawiającego na rzecz Odwołującego się,
według norm przepisanych.
Do postępowania odwoławczego – po stronie Zamawiającego, przystąpiło Konsorcjum
KPG Sp. z o.o., Hansa Luftbild Sensorik und Photogrammetrie GmbH, Polkart Sp. z o.o.
Sprawa o sygn. akt 1716/09
Dnia 30 października 2009 roku, konsorcjum firm: Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Informatyczne COMPASS S.A., MEIXNER Vermessung ZT GmbH, Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., Unizeto Technologies
S.A., adres dla lidera konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków wniosło protest
żądając przywrócenia Konsorcjum Compass do udziału w przedmiotowym postępowaniu
w części 3 oraz 4 zamówienia, ewentualnie unieważnienie postępowania o udzielenie
zamówienia, jako obarczonego wadą uniemożliwiającą zawarcie ważnej umowy w sprawie
zamówienia publicznego.
W treści uzasadnienia złożonego protestu Konsorcjum wyraźnie zaznaczyło, iż decyzja
Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego nr 18 z dnia 28 maja 2009 r. zawiera nieuzasadnione
zawężenie zezwolenia w zakresie wykonywania zdjęć z powietrza oraz lotów
fotogrametrycznych wyłącznie do samolotu Piper Aztec, gdyż austriacki certyfikat, którego
uznania decyzja ta dotyczy zawężeniem takim się nie posługuje, zawierając szerokie
uprawnienie dla Spółki Meixner Vermessung ZT GmbH do przeprowadzania lotów w celu
wykonywania zdjęć wszelkimi statkami powietrznymi. Co więcej poprzednia decyzja Prezesa
ULC wydana również wobec Spółki Meixner, ważna do 26 czerwca 2009 r., zawężenia
takiego także nie stosowała. Dodatkowo, Protestujący wyjaśnił w uzasadnieniu protestu, iż
w piśmie złożonym do akt Zamawiającego oświadczył, że z informacji pozyskanych ustnie
z Urzędu Lotnictwa Cywilnego wynika, iż decyzja nr 18 uprawnia Spółkę Meixner do lotów
wszelkimi statkami powietrznymi, podobnie jak poprzednia, przy czym przed wykonaniem
lotów innym samolotem, Spółka ta zobowiązana jest jedynie dostarczyć do Prezesa ULC
dokument jego ubezpieczenia. Dodatkowo, Konsorcjum wyjaśniło, iż wystąpiło do Prezesa
Urzędu Lotnictwa Cywilnego z oficjalnym zapytaniem o interpretację treści przedmiotowej
decyzji, jednakże do chwili wniesienia protestu nie otrzymało stanowiska Prezesa ULC na
piśmie.
Zamawiający pismem z dnia 6 listopada 2009 roku postanowił przywrócić Konsorcjum do
udziału w przedmiotowym postępowaniu w części 3 zamówienia, w pozostałym zakresie
protest oddalić. Mając na uwadze uwzględnienie części zarzutów Protestującego
Zamawiający postanowił unieważnić czynność wykluczenia Protestującego w części nr 3
zamówienia i dokonać ponownej oceny wniosków w tejże części. Odnośnie oddalenia
wniosku Konsorcjum o przywróceniu do udziału w postępowaniu w zakresie części nr 4
zamówienia Zamawiający wyjaśnił, iż wedle przedłożonych przez Protestującego
dokumentów wynika, iż ten posiada ograniczone możliwości korzystania z Certyfikatu Usług
Lotniczych (AWC) nr 18 z dnia 28 maja 2009 r., a ograniczenie polega na możliwości
wykonywania określonej działalności, w tym przypadku jest to ograniczenie możliwości
wykonywania zdjęć lotniczych przy pomocy tylko jednego samolotu o numerach
rejestracyjnych wskazanych w Certyfikacie. Zamawiający stanął więc na stanowisku, iż
Konsorcjum nie jest uprawnione do wykonywania w oparciu o ten certyfikat zdjęć lotniczych
przy użyciu dowolnych statków powietrznych, lecz wyłącznie przy pomocy jednego statku
powietrznego wskazanego w Certyfikacie Usług Lotniczych (AWC), tj. samolotu Piper Aztec.
Tym samym wykorzystanie przez Spółkę Meixner Vermessung ZT GmbH Linke z siedzibą
w Wiedniu - członka Konsorcjum - innego, wypożyczonego od Spółki Geoplana Ingenieur
Gesellschaft mbH fur Photogrammetrie samolotu dla realizacji części nr 4 zamówienia,
w ocenie Zamawiającego byłoby nielegalne w świetle powołanej decyzji Prezesa Urzędu
Lotnictwa Cywilnego, co przesądza o niespełnieniu przez Konsorcjum warunków udziału
w postępowaniu przetargowym.
Z decyzją Zamawiającego nie zgodził się Protestujący i dnia 16 listopada 2009 roku wniósł
odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych w zakresie oddalenia protestu
Konsorcjum wniesionego wobec czynności podjętych przez Zamawiającego w postaci
wykluczenia Konsorcjum z części nr 4 postępowania.
Odwołujący wyjaśnił, iż w dniu 10.11.2009 r. otrzymał faksem pismo Prezesa Urzędu
Lotnictwa Cywilnego Grzegorza Kruszyńskiego z dnia 2 listopada 2009 r., sygn.: ULC-LOL-
3/0773-0060/01/09, z którego jednoznacznie wynika, iż, cyt.: "firma posiadająca certyfikat
wydany przez obcy organ certyfikujący, o którym mowa w § 49 rozporządzenia Ministra
Infrastruktury z dnia 6 maja 2003 r. w sprawie certyfikacji działalności w lotnictwie cywilnym
(DZ.U. Nr 146, poz. 1421) może podnająć dowolną ilość statków powietrznych
w trybie umów "wet lease" bądź "dry lease" i wykonywać przy ich użyciu operacje wskazane
w certyfikacie”.
W ocenie Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego, tj. organu wydającego decyzję o uznaniu
obcego Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC), uprawnienia takie bowiem przysługują Spółce
Meixner będącej członkiem Konsorcjum. Tym samym Konsorcjum spełnia warunki,
o których mowa w sekcji III.2.1) pkt l ppkt 8 lit. A ogłoszenia Zamawiającego i jako takie
winno zostać przywrócone do udziału w części nr 4 zamówienia.
Sprawa o sygn. akt 1725/09
Dnia 29 października 2009 roku, konsorcjum firm: MGGP S.A. z siedzibą w Tarnowie, ul.
Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów oraz MGGP Aero Sp. z o.o. z siedzibą w Tarnowie,
ul. Słowackiego 33-37, 33-100 Tarnów (zwane dalej „Konsorcjum MGGP”) wniosło protest
zarzucając Zamawiającemu:
1. Naruszenie art. 24 ust 1 pkt 10 pzp w zw. z art. 22 ust. l pkt 1-3 pzp, za sprawą
wykluczenia MGGP z postępowania w części 4, pomimo iż MGGP spełnia warunki
udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. l pkt 1-3 pzp, co stanowi także
naruszenie zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, a także
pozbawia prawa do zaproszenia do składania oferty zgodnie z art. 51 ust. l pzp;
2. Naruszenie art. 24 ust. 3 pzp w zw. z art. 7 ust. l pzp i art. 179 pzp poprzez zaniechanie
wskazania wyczerpujących podstaw faktycznych wykluczenia MGGP z części 4
zamówienia, a przez to także ograniczenie szansy MGGP na złożenie właściwych
zarzutów przy korzystaniu ze środków ochrony prawnej.
W związku z powyższym Protestujący wniósł o powtórzenie czynności oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu, w części 4 zamówienia, przy jednoczesnym
niewykluczaniu z postępowania w części 4 Konsorcjum MGGP.
W toku oceny spełnienia warunków udziału w rzeczonym postępowaniu, Zamawiający
stwierdził, iż konsorcjum MGGP nie spełnia warunków udziału w postępowaniu - w części 4
i nie zostanie zaproszone osobnym pismem do złożenia oferty na tę część zamówienia.
Zdaniem Zamawiającego, konsorcjum MGGP dysponuje wyłącznie jednym samolotem Piper
PA-31-31 O/PA-31/ o znakach rejestracyjnych 8P-FPK, którego właścicielem jest MGGP
Aero Sp. z o.o., a użyty on będzie do części nr 3 zamówienia i nie może być użyty do części
4 zamówienia.
Protestujący nie zgodził się ze stanowiskiem Zamawiającego. Protestujący oświadczył, iż
dysponuje dostateczną ilością tzw. potencjału technicznego tak, by tenże potencjał
wykorzystany w jednej części nie był używany w drugiej części zamówienia.
Zamawiający, jako warunek udziału w postępowaniu wskazał m.in. w sekcji III.2.1) pkt 8
Ogłoszenia o zamówieniu, na obowiązek dysponowania przez wykonawcę odpowiednim
potencjałem technicznym, który - jeśli wykonawca składa wniosek na 2 części - należy
podwoić. Ponadto, w sekcji III.2.1) pkt 4 i 5 Ogłoszenia o zamówieniu, Zamawiający żądał od
wykonawcy posiadania stosownych uprawnień i świadectw bezpieczeństwa przemysłowego.
Przedmiotowe uprawnienia dotyczą przede wszystkim Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC),
o którym mowa m.in. w § 3 pkt 2 rozporządzenia Ministra Infrastruktury w sprawie
certyfikacji działalności w lotnictwie cywilnym (Dz. U. z 2003 r. Nr 146, poz. 1421 z późn,
zm.). Istotą tegoż certyfikatu jest uprawnianie do prowadzenia działalności gospodarczej
w zakresie usług lotniczych, innych niż przewóz lotniczy, przy użyciu statków powietrznych
wyraźnie w tym certyfikacie wskazanych.
Sumując warunek, o którym mowa w sekcji III.2.1) pkt 8 Ogłoszenia o zamówieniu, może
zdaniem Protestującego pozostać w sprzeczności; wyklucza się z warunkiem, o którym
w sekcji 111.2.1) pkt 4 Ogłoszenia o zamówieniu i może naruszać art. 7 ustawy Pzp, bowiem
z jednej strony Zamawiający dopuszcza wykonawcę do wykonania więcej jak jednej części
zamówienia, wykorzystując "dysponowany" potencjał techniczny, a z drugiej strony wymaga
by wykonawca przy jednoczesnym (dopuszczonym) zobowiązaniu podmiotów trzecich do
udostępnienia tego potencjału, posiadał uprawnienia AWC, które to silą rzeczy wystawione
na wykonawcę nie mogą obejmować samolotu podmiotu trzeciego.
Powyższe prowadzi do wniosku, że Zamawiający będąc w obowiązku prowadzić
postępowanie w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe
traktowanie wykonawców, a także będąc zobowiązany do opisu warników udziału
w postępowaniu w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych
i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć
wpływ na sporządzenie oferty - wymagając łącznego spełnienia warunków sekcji III.2.1)
Ogłoszenia o zamówieniu - zwłaszcza pkt 4 i 8 raz, że dopuścił podwykonawców do
wykonania zamówienia a dwa, że wykonawca dysponujący wymaganymi dokumentami
(w szczególności AWC) wystawionymi na podwykonawcę, certyfikowanym samolotem tegoż
podwykonawcy i jego zobowiązaniem do udostępnienia potencjału, spełnia te warunki.
Zamawiający pismem z dnia 6 listopada 2009 roku protest oddalił.
Uzasadniając podniósł, iż Zamawiający, w związku z wątpliwościami w trakcie badania
i oceny wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu Protestującego, zgodnie z art. 26
ust. 4 ustawy wezwał go do wyjaśnień. Z ich treści oraz z treści dokumentów załączonych do
wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu wynikało, że Protestujący posiada
uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności, zgodnie z ustawą z dnia
3 lipca 2002r. Prawo lotnicze tylko jednym samolotem wskazanym w Certyfikacie Usług
Lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją tj. samolotem Piper PA-31-31O/PA-311 o znakach
rejestracyjnych SP-FPK i będzie on wykorzystany przy realizacji zamówienia w części nr 3.
Gdyby Protestujący dochował należytej staranności wszcząłby procedurę rozszerzenia
posiadanych uprawnień, czyli Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC). Nie może zatem
Protestujący czynić Zamawiającemu zarzutu, iż wykluczył Protestującego z części nr 4
zamówienia skoro uprawnienie takie wynika wprost z treści Specyfikacji stanowiącej
integralną część Certyfikatu usług lotniczych (AWC). Sam Protestujący stwierdził
w proteście, że "Istotą (...) certyfikatu jest uprawnienie do prowadzenia działalności
gospodarczej w zakresie usług lotniczych innych niż przewóz lotniczy przy użyciu statków
powietrznych wyraźnie w tym certyfikacie wskazanych". Skoro zatem w Certyfikacie Usług
Lotniczych (AWC) wskazany jest jeden konkretny samolot to znaczy, że właśnie przy użyciu
tylko tego jednego konkretnego samolotu można .prowadzić działalność gospodarczą
w zakresie usług lotniczych (...) na podstawie posiadanego uprawnienia czyli Certyfikatu
usług
W związku z powyższym, zdaniem Zamawiającego Protestujący w części nr 4 zamówienia
nie spełnia warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w sekcji 1II.2.1) pkt l ppkt 8 lit
A ogłoszenia i dlatego został wykluczony z przedmiotowego postępowania w części nr 4
zamówienia. Wykonawca nie może przedkładać zezwoleń/uprawnień podwykonawcy,
powoływać się na jego doświadczenie w realizacji określonych prac czy wspólnie z nim
liczyć swój potencjał ekonomiczny i finansowy.
Z decyzją Zamawiającego nie zgodził się Protestujący i dnia 16 listopada 2009 roku wniósł
odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych podtrzymując argumentację jak
w proteście, podnosząc zarzut naruszenia przez Zamawiającego:
l) art. 24 ust 1 pkt 10 pzp w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 1-3 pzp, za sprawą wykluczenia
konsorcjum MGGP z postępowania w części 4 zamówienia, pomimo iż MGGP spełnia
warunki udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1 pkt 1-3 pzp, co stanowi
także naruszenie zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców (art. 7
ust. 1 pzp) a także pozbawia prawa do zaproszenia do składania oferty zgodnie z art. 51
ust. 1 pzp,
2) art. 24 ust. 3 pzp w zw. z art. 7 ust. 1 pzp i art. 179 pzp poprzez zaniechanie wskazania
wyczerpujących podstaw faktycznych wykluczenia MGGP z części 4 zamówienia a przez
to także ograniczenie szansy MGGP na złożenie właściwych zarzutów przy korzystaniu ze
środków ochrony prawnej.
Mając na uwadze powyższe naruszenia, Odwołujący wniósł o:
- uwzględnienie odwołania w całości i unieważnienie czynności oceny spełnienia warunków
udziału w przedmiotowym postępowaniu w części 4 zamówienia, w tym , unieważnienie
czynności wykluczenia MGGP z części 4 zamówienia oraz nakazanie Zamawiającemu
powtórzenie czynności oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu w części 4
zamówienia, przy uwzględnieniu wniosku MGGP na część 4 zamówienia,
- zwrot kosztów postępowania, w tym zwrot ewentualnych kosztów zastępstwa procesowego
w wysokości wskazanej w przedstawionej do wglądu na rozprawie umowie o zastępstwo
procesowe lub w fakturze oraz kosztów dojazdu, w oparciu o załączone do wglądu bilety
PKP.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron
złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby stwierdził, iż odwołanie o sygn. akt
KIO/UZP 1696/09, zasługuje na uwzględnienie.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący legitymuje się interesem prawnym
w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu ograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Zamawiający pismem z dnia 6 października 2009 roku wezwał Odwołującego, w trybie
przepisu art. 26 ust. 3 ustawy - Prawo zamówień publicznych do uzupełnienia dokumentu,
o którym mowa w sekcji III.2.1 pkt 2 lit. J) ogłoszenia o zamówieniu, który miał zostać
złożony w celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu określonym
w sekcji III.2.1 pkt 1 ppkt 4 ogłoszenia o zamówieniu, tj. uprawnienia do wykonywania
określonej działalności lub czynności, zgodnie z ustawą z dnia 3 lipca 2002 roku Prawo
lotnicze.
W odpowiedzi Odwołujący, pismem z dnia 12 października 2009 roku złożył
Zamawiającemu:
- zobowiązanie firmy General Aviation sp. z o.o. z siedzibą w Góraszce, do
udostępnienia samolotu AN-2 SP-FYO wraz z Certyfikatem Usług Lotniczych (AWC)
Nr 014/09 wydanym przez Urząd Lotnictwa Cywilnego wraz ze specyfikacja
operacyjną,
- zobowiązanie firmy Aeroklub Ziemi Lubuskiej z siedzibą w Przylepie, do
udostępnienia samolotu AN-2 wraz z Certyfikatem Usług Lotniczych (AWC)
Nr 041/08 wydanym przez Urząd Lotnictwa Cywilnego wraz ze specyfikacja
operacyjną.
Zamawiający pismem z dnia 19 października 2009 roku Odwołującego wykluczył
z postępowania, w częściach 1 i 5, na podstawie przepisu art. 24 ust. 1 pkt 10 ustawy - Prawo
zamówień publicznych. Zamawiający stwierdził, iż Odwołujący nie złożył Certyfikatu Usług
Lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją wydanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa
Cywilnego (ULC), upoważniającego Odwołującego do prowadzenia działalności
gospodarczej przy użyciu statków powietrznych, w zakresie usług lotniczych innych niż
przewozy lotnicze, ani też dokumentu równoważnego uznanego przez Prezesa ULC.
Przy ocenie faktycznej przedmiotowej sprawy, Izba dokonała w szczególności analizy treści
Ogłoszenia o zamówienia w kontekście stawianych w nim warunków udziału w postępowaniu
w powiązaniu z dokumentami, jakie żądał Zamawiający w celu potwierdzenia spełniania
warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający w sekcji III.1.4 ogłoszenia o zamówieniu wskazał, iż dopuszcza składanie
wniosków, a następnie ofert częściowych. Wykonawca może złożyć wniosek o dopuszczenie
do udziału w przetargu na nie więcej niż 2 (dwie) dowolnie wybrane części (...). Zamawiający
dopuszcza powierzenie podwykonawcom wykonania zamówienia lub jego części. (...).
W sekcji III.2.1 postawił warunki udziału w postępowaniu dotyczące sytuacji podmiotowej
wykonawców, w tym wymogi dotyczące wpisu do rejestru zawodowego lub handlowego,
w tym m.in. (pkt 4) posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub
czynności, zgodnie z ustawa z dnia 3 lipca 2002 roku Prawo lotnicze oraz aktów
wykonawczych, w zakresie objętym niniejszym zmówieniem, (pkt 8) dysponują niezbędnymi
narzędziami i urządzeniami (potencjał techniczny) umożliwiającymi wykonanie zamówienia
lub przedstawia pisemne zobowiązanie innych podmiotów do udostępnienia niezbędnych
narzędzi i urządzeń (potencjał techniczny), a w szczególności, co najmniej: A) 1 samolot
przeznaczony do wykonywania zdjęć fotogrametrycznych umożliwiający zamontowanie
kamery wielkoformatowej.
Ponadto Zamawiający określił, iż przy złożeniu wniosku na dwie dowolne części
zamówienia, wymagania wymienione w sekcji III.2.1 pkt 7 i 8 ogłoszenia należy podwoić.
Dookreśleniem wskazującym na zakres dokumentacji wymaganej w celu potwierdzenia
spełnienia warunku udziału w postępowaniu był wymóg sekcji III.2.1 pkt 2 lit. j, tj.
konieczność złożenia wraz z wnioskiem Certyfikatu Operatora Lotniczego (AWC) wraz ze
specyfikacją, wydany przez Prezesa ULC upoważniający do wykonania przedmiotu
zamówienia, miedzy innymi do wykonania barwnych zdjęć lotniczych.
W pierwszej kolejności skład orzekający Izby stwierdził, iż Zamawiający miał prawo
postawić warunki udziału w postępowaniu w sposób jak w ogłoszeniu o zamówieniu i w tym
zakresie uchybień Izba nie stwierdziła.
Wątpliwości budzą natomiast postanowienia ogłoszenia w zakresie żądanych dokumentów
na potwierdzenie spełniania spornego warunku w kontekście możliwości korzystania z usług
podwykonawców i w konsekwencji możliwości potwierdzenia spełnienia warunku udziału
w postępowaniu przez złożenie stosownych dokumentów przez podwykonawców.
Ustawa - Prawo zamówień publicznych, w powyższym zakresie odsyła do przepisów art. 22
ust. 1 pkt 1, w którym ustawodawca wskazał, iż o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się
wykonawcy, którzy posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub
czynności, jeżeli ustawy nakładają obowiązek posiadania takich uprawnień. Z dyspozycji art.
25 ust. 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych wynika odesłanie do przepisów
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich zamawiający może żądać od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605). § 1 ust. 1 pkt 1 w/w wynika, iż
Zamawiający może żądać, na potwierdzenie wskazanego warunku koncesji, zezwolenia lub
licencji, jeżeli ustawy nakładają obowiązek posiadania koncesji, zezwolenia lub licencji na
podjęcie działalności gospodarczej w zakresie objętym zamówieniem publicznym.
W przedmiotowym zamówieniu, z całą pewnością mają zastosowanie przepis ustawy Prawo
lotnicze, w szczególności art. 160, który uzależnia wydanie Certyfikatu na podjęcie
i wykonywanie działalności w lotnictwie cywilnym od pozytywnego wyniku sprawdzenia,
dokonanego przez Prezesa ULC.
W ocenie Izby, sformułowania użyte w § 1 ust. 1 pkt 1 (koncesja, zezwolenie, licencja) w/w
rozporządzenia nie stanowią semantycznego ograniczenia w możliwości legitymowania się
określonymi uprawnieniami w prowadzeniu działalności gospodarczej. W tym względzie
stanowisko Zamawiającego, iż inne dokumenty, a właściwie ich inna nazwa, pozwala na ich
przyjęcie i uwzględnienie jest właściwe. Przyjęcie odmiennego stanowiska powodowałoby
sytuację, iż Zamawiający przedmiotowego zamówienia nie mógłby przeprowadzić, z powodu
braku stosownej koncesji, zezwolenia lub licencji, gdyż akurat w przedmiocie usług
lotniczych będących przedmiotem zamówienia, działalność reglamentowana jest na podstawie
Certyfikatu wydanego na podstawie ustawy Prawo lotnicze.
Odmienną kwestią jest możliwość legitymowania się stosownym Certyfikatem przez
podmioty wskazane przez Odwołującego, jako podwykonawcy.
Z załączonych do pisma - uzupełnienia dokumentów – oświadczeń (zobowiązań) tychże
wykonawców wynika, iż zobowiązują się oni do udostępnienia samolotów, w przypadku
pozytywnego rozstrzygnięcia przedmiotowego przetargu. Załączają również kopie
stosownego Certyfikatu wraz ze specyfikacją operacyjną.
Działanie takie, w ocenie Izby pozostaje w zgodzie z treścią ogłoszenia o zamówienia, gdyż
Zamawiający dopuścił udział podwykonawców w realizacji przedmiotu zamówienia. Skoro
zatem udział podwykonawców został umożliwiony, a charakter usługi wskazuje na
działalność gospodarczą reglamentowana, to spełnienie warunku udziału w postępowaniu
przez pryzmat posiadania stosownych uprawnień przez podwykonawcę uznać należy za
właściwy kierunek, którym należy kierować się przy ocenie złożonych wniosków. Wykładnia
celowościowa powyższych postanowień wskazuje na konieczność uznania powyższych
dokumentów, gdyż cel jaki zamierza osiągnąć Zamawiający w przedmiotowym postępowaniu
to wykonywanie zdjęć przy użyciu specjalistycznego sprzętu zamontowanego na samolotach.
Nie sposób bowiem wymagać, aby każdy z uczestników chcących wziąć udział
w przedmiotowym zamówieniu posiadał stosowne uprawnienia do prowadzenia określonej
działalności gospodarczej. Nie zachodzi również konieczność związywania konsorcjum
w trybie art. 23 ustawy - Prawo zamówień publicznych gdyż, jak to słusznie zauważył
Odwołujący jest uprawnieniem, a nie obowiązkiem wynikającym z ustawy.
Całokształt rozwiązania przyjętego przez Zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu
powoduje pewne rozbieżności interpretacyjne, które mogły i spowodowały odmienne ich
rozumienie przez wykonawców i Zamawiającego. Z jednej bowiem strony Zamawiający
wymaga posiadania określonych uprawnień przez wykonawcę, z drugiej zaś dopuszczając
udział podwykonawców w realizacji zamówienia. Postanowienia te pozostają ściśle
powiązane z posiadaniem Certyfikatu na prowadzenie działalności w zakresie usług
lotniczych.
Dlatego też, w ocenie Izby, nie stoi na przeszkodzie, a wręcz Zamawiający został w sposób
dostateczny zabezpieczony, zarówno na etapie oceny wniosków, jak i w przyszłości na etapie
realizacji umowy, iż zadania związane z wykonywaniem zdjęć, będą realizowane przez
podmioty do tego uprawnione, w uznaniu dokumentów złożonych przez Odwołującego za
potwierdzające spełnienie warunków udziału w postępowaniu.
Wykładnia rozszerzająca, wskazanych wyżej postanowień Ogłoszenia o zamówieniu
w kontekście potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu, jest w pełni
usprawiedliwiona, gdyż błędy i niejasności przy ich opracowywaniu spowodowały
rozbieżności interpretacyjne, które nie mogą wywoływać negatywnych skutków prawnych
w odniesieniu do wniosku Odwołującego.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron
złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby stwierdził, iż odwołanie o sygn. akt
KIO/UZP 1716/09, nie zasługuje na uwzględnienie.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący legitymuje się interesem prawnym
w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu ograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Odwołujący, w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 6 października 2009 roku,
złożył pismem z dnia 13 października wyjaśnienie, iż dla części 4 zamówienia, zgodnie
z wytycznymi Zamawiającego zawartymi w Ogłoszeniu o zamówieniu, na potwierdzenie
spełniania warunku udziału w postępowaniu uzupełnił pisemne zobowiązanie innego
podmiotu – Geoplana Ingenieurgesellschaft mbH fur Photogrammetrie z siedzibą w Marbach-
Rielingshausen, do udostępnienia samolotu przeznaczonego do wykonywania zdjęć (...).
Ponadto wyjaśnił, iż Decyzja Prezesa ULC Nr 18 z dnia 28 maja 2009 roku o uznaniu
certyfikatu zagranicznego wydanego przez Austro Control, Austriacką Spółkę Lotnictwa
Cywilnego z o.o., została wydana na wniosek Odwołującego z dnia 25 maja 2009 roku.
W powyższej decyzji stwierdzone zostało, iż firma Meixner Vermessung ZT GmbH
z siedzibą w Wiedniu jest uprawniona do nieograniczonego wykonywania zdjęć lotniczych
z powietrza z pojazdów powietrznych w Austrii.
Z treści przedmiotowej decyzji o numerze 18 z dnia 28 maja 2009 roku wynika
jednoznacznie, iż Prezes Urzędu Lotnictwa Cywilnego Wiceprezes ds. Standardów
Lotniczych uznaje certyfikat wydany przez Austro Control Osterreichische Gesellschaft fur
Zivilluftfahrt mit beschranktem Haftung ważny do odwołania, dla firmy Meixner Vermessung
ZT GmbH w Wiedniu, w zakresie wykonywania zdjęć z powietrza oraz lotów
fotogrametrycznych samolotem Piper Aztec o znakach rejestracyjnych OE-FFY (VFR/IFR
filight).
Odwołujący nie udowodnił, iż decyzja Prezesa ULC jest decyzją błędną, i jak to podnosi
w odwołaniu winna być wystawiona bez ograniczeń, bez wskazywania konkretnego samolotu
o zidentyfikowanym numerze rejestracyjnym. Zgodnie bowiem z pouczeniem zawartym
w treści tejże decyzji miał on prawo, zgodnie z przepisem art. 127 § 3 oraz art. 129 § 2
ustawy z dnia 14 czerwca 1960 roku – Kodeks postępowania administracyjnego, zwrócić się
do Prezesa ULC w terminie 14 dni od dnia doręczenia niniejszej decyzji z wnioskiem
o ponowne rozpatrzenie sprawy. Odwołujący nie wskazał, iż podjął takie działanie.
Również pismo Prezesa ULC, z dnia 2 listopada 2009 roku załączone do odwołania,
potwierdza wręcz, iż Odwołujący skonstruował wniosek z podaniem konkretnego statku
powietrznego z odpowiednimi numerami rejestracyjnymi, cyt. „(...) wpisanie do decyzji
konkretnego statku powietrznego spowodowane było faktem wskazania go we wniosku (...)”.
Ponadto Odwołujący nie przedstawił kopii wniosku złożonego do Prezesa ULC, który mógłby
uprawdopodobnić argumentację Odwołującego.
Dlatego też, w ocenie Izby zarzuty Odwołującego należało uznać za niezasadne.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron
złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby stwierdził, iż odwołanie o sygn. akt
KIO/UZP 1725/09, zasługuje na uwzględnienie.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący legitymuje się interesem prawnym
w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu ograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Zamawiający pismem z dnia 6 października 2009 roku, uzupełnionym pismem z dnia
7 października 2009 roku wezwał Odwołującego do złożenia wyjaśnień w trybie art. 26 ust. 4
ustawy - Prawo zamówień publicznych.
W odpowiedzi Odwołujący, pismem z dnia 13 października 2009 roku wyjaśnił, iż spełnia
warunki udziału w postępowaniu, zarówno w części 3 jak i 4 zamówienia. W odniesieniu do
wymogu Zamawiającego, dysponowania po jednym samolocie na każdą część zamówienia
wskazał, iż właścicielem samolotu Piper PA-31-310 (PA-31) o znakach rejestracyjnych
SP-FPK jest firma MGGP Aero sp. z o.o. – uczestnik konsorcjum Odwołującego. Natomiast
w zakresie drugiego samolotu legitymuje się stosownym zobowiązaniem firmy Geoin d.o.o.
z siedzibą w Mariborze – Słowenia (podwykonawcą) wraz ze stosownym certyfikatem AWC.
Izba w zakresie zarzutów Odwołującego, w pełni podtrzymuje stanowisko, jak
w rozstrzygnięciu odwołania o sygn. akt KIO/UZP 1696/09, uznając, iż Odwołujący miał
prawo, w celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu legitymować się
zobowiązaniem podmiotu trzeciego (podwykonawcy). W tym względzie Zamawiający mógł
dokonać stosownej oceny w oparciu o dokumenty i oświadczenia załączone do wniosku
Odwołującego.
W tym stanie faktycznym sprawy, Izba nie stwierdziła przesłanek określonych w przepisie
art. 191 ust. 1a ustawy - Prawo zamówień publicznych w zakresie odwołania o sygn. akt
KIO/UZP 1716/09, umożliwiających jej uwzględnienie odwołania, dlatego też na podstawie
przepisu art. 191 ust. 1 ustawy - Prawo zamówień publicznych - orzekła jak w sentencji.
Izba stwierdziła ziszczenie się przesłanki określonej w przepisie art. 191 ust. 1a ustawy -
Prawo zamówień publicznych w zakresie odwołań o sygn. akt KIO/UZP 1696/09 i KIO/UZP
1725/09, dlatego też, na podstawie przepisu art. 191 ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy - Prawo zamówień
publicznych - orzekła jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 ustawy
Prawo zamówień publicznych, czyli stosownie do wyniku postępowania.
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
KIO/UZP 1716/09,
KIO/UZP 1725/09
WYROK
z dnia 22 stycznia 2010 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Emil Kuriata
Członkowie: Sylwester Kuchnio
Izabela Kuciak
Protokolant: Rafał Komoń
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 stycznia 2010 r. w Warszawie odwołań
skierowanych w drodze zarządzenia Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 7 stycznia
2010 r. do łącznego rozpoznania,
wniesionych przez:
A. Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp. z o.o., 2. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów,
B. Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A.,
2. MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków,
C. Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów,
od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Agencję Restrukturyzacji i Modernizacji
Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175 Warszawa protestów:
A. Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp. z o.o., 2. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów z dnia 27 października 2009 roku,
B. Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A.,
2. MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków z dnia 30 października 2009 roku,
C. Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów z dnia 29 października 2009 roku,
przy udziale wykonawcy Konsorcjum firm: 1. KPG Sp. z o.o., Hansa Luftbild Sensorik
und Photogrammetrie GmbH, 3. Polkart Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum:
ul. Rymarska 3, 31-527 Kraków zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania o sygn.
akt KIO/UZP 1696/09 po stronie zamawiającego,
orzeka:
1A. Uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności
wykluczenia odwołującego oraz dokonanie czynności ponownej oceny złożonych
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu z uwzględnieniem wniosku
odwołującego.
1B. Oddala odwołanie.
1C. Uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu: unieważnienie czynności
wykluczenia odwołującego oraz dokonanie czynności ponownej oceny złożonych
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu z uwzględnieniem wniosku
odwołującego.
2. Kosztami postępowania obciąża:
- Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A., 2.
MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków,
- Agencję Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175
Warszawa
i nakazuje:
1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości
4 444 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta czterdzieści cztery złote zero
groszy) z kwoty wpisów uiszczonych przez odwołujących się, w tym:
A koszty w wysokości 1 481 zł 33 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych trzydzieści trzy grosze) z kwoty wpisu
uiszczonego przez Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp.
z o.o., 2. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK
Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113
Rzeszów,
B koszty w wysokości 1 481 zł 33 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych trzydzieści trzy grosze) z kwoty wpisu uiszczonego
przez Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Informatyczne
COMPASS S.A., 2. MEIXNER Vermessung ZT GmbH, 3. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o.,
4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera konsorcjum: ul. Juliusza
Lea 114, 30-133 Kraków,
C koszty w wysokości 1 481 zł 34 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta
osiemdziesiąt jeden złotych trzydzieści cztery grosze) z kwoty wpisu
uiszczonego przez Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp.
z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów,
2) dokonać wpłaty kwoty 5 962 zł 67 gr (słownie: pięć tysięcy dziewięćset
sześćdziesiąt dwa złote sześćdziesiąt siedem groszy) stanowiącej uzasadnione
koszty strony, w tym:
A. kwoty 4 481 zł 33 gr (słownie: cztery tysiące czterysta osiemdziesiąt jeden
złotych trzydzieści trzy grosze) przez Agencję Restrukturyzacji
i Modernizacji Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175 Warszawa na rzecz
Konsorcjum firm: 1. GEOKART-International Sp. z o.o., 2. Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla
lidera konsorcjum: ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów, stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kwoty zaliczonej w poczet
kosztów postępowania z wpisu uiszczonego przez Odwołującego się oraz
wynagrodzenia pełnomocnika,
B. kwoty 1 481 zł 34 gr (słownie: jeden tysiąc czterysta osiemdziesiąt jeden
złotych trzydzieści cztery grosze) przez Agencję Restrukturyzacji
i Modernizacji Rolnictwa, al. Jana Pawła II 70, 00-175 Warszawa na rzecz
Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2. MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla
lidera konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów stanowiącej
uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu kwoty zaliczonej w poczet
kosztów postępowania z wpisu uiszczonego przez odwołującego się,
3) dokonać zwrotu kwoty 40 556 zł 00 gr (słownie: czterdzieści tysięcy pięćset
pięćdziesiąt sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu
Zamówień Publicznych na rzecz odwołujących się, w tym:
A kwoty 13 518 zł 67 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset osiemnaście złotych
sześćdziesiąt siedem groszy) na rzecz Konsorcjum firm: 1. GEOKART-
International Sp. z o.o., 2. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Kartograficzne OPGK Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul.
W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów,
B kwoty 13 518 zł 67 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset osiemnaście złotych
sześćdziesiąt siedem groszy) na rzecz Konsorcjum firm: 1. Przedsiębiorstwo
Geodezyjno-Informatyczne COMPASS S.A., 2. MEIXNER Vermessung
ZT GmbH, 3. Okręgowe Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne
OPEGIEKA Sp. z o.o., 4. Unizeto Technologies S.A., adres dla lidera
konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków.
C kwoty 13 518 zł 66 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset osiemnaście złotych
sześćdziesiąt sześć groszy) na rzecz Konsorcjum firm: 1. MGGP S.A., 2.
MGGP Aero Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. Kaczkowskiego 6,
33-100 Tarnów.
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Agencja Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa w Warszawie, Al. Jana
Pawła II nr 70, 00-175 Warszawa - prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego na „Modernizacja i aktualizacja baz danych systemu LPIS w tym opracowanie
ortofotomapy dla obszaru około 87 000 km2”, w trybie przetargu ograniczonego, na
podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U.
z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z późn. zm.).
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 1 września 2009 roku, pod numerem 2009/S 167-241426.
Pismem z dnia 19 października 2009 roku, Zamawiający poinformował wykonawców
o wynikach dokonanej oceny złożonych w postępowaniu wniosków oraz o wykonawcach,
którzy zostali z przedmiotowego postępowania wykluczeni.
Sprawa o sygn. akt 1696/09
Pismem z 27 października 2009 roku, konsorcjum firm: Geokart - International sp. z o.o.
z siedzibą w Rzeszowie, ul. W. Stwosza 44, 35-113 Rzeszów oraz Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno - Kartograficzne "OPGK" sp. z o.o. z siedzibą w Gdańsku,
ul. Pniewskiego 3, 80-952 Gdańsk (zwane dalej „Konsorcjum Geokart”), wniosło protest
wskazując, iż Zamawiający podejmując zaskarżoną czynność wykluczenia konsorcjum
z postępowania, naruszył art. 24 ust. 1 pkt. 10 w zw. z art. 22 ust 1 pkt. 1 i 2 ustawy z dnia
29 stycznia 2004r., Prawo zamówień publicznych, poprzez ich błędną wykładnię prowadzącą
do przyjęcia, iż Konsorcjum Geokart nie wykazało, że realizacja przedmiotu zamówienia
zostanie wykonana, przez wykonawców posiadających stosowne uprawnienia do realizowania
określonych czynności oraz że nie dysponuje właściwym potencjałem technicznym.
W ocenie protestującego, gdyby przyjąć wykładnię powołanego wyżej art. 22 ust. 1 Pzp,
prezentowaną przez zamawiającego, to w przedmiotowym postępowaniu doszłoby do obrazy
art. 7 ust. 1 w zw. z art. 22 ust. 2 Pzp, gdyż wbrew kardynalnej zasadzie udzielania zamówień
publicznych utrudniona zostałaby uczciwa konkurencja oraz nierówno zostaliby potraktowani
wykonawcy uczestniczący w postępowaniu.
Zamawiający naruszył także art. 26 ust. 3 Pzp nie wzywając wykonawcy do uzupełnienia
dokumentu potwierdzającego dysponowanie niezbędnymi narzędziami umożliwiającymi
wykonie zamówienia, skoro uznał, że Konsorcjum pierwotnie nie wykazało tej okoliczności.
Wskazując na powyższe zarzuty, podnosząc, iż interes prawny składającego protest doznał
uszczerbku, polegającego na faktycznym pozbawieniu możliwości uzyskania zamówienia
publicznego Protestujący wniósł o powtórzenie czynności oceny spełniania warunków
w przedmiotowym postępowaniu w częściach nr 1 i 5 zamówienia, przy uwzględnieniu
wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu złożonego przez protestujące
Konsorcjum.
Zdaniem Zamawiającego do wniosku o dopuszczenie do udziału w przetargu wykonawca
nie dołączył - wymaganego w sekcji III.2.l) pkt 2 lit j ogłoszenia o zamówieniu - Certyfikatu
usług lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją, wydanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa
Cywilnego. W uzasadnieniu wykluczenia Zamawiający w szczególności wskazał, iż zgodnie
z art. 22 ust. l pkt 1 ustawy Pzp - o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy,
którzy posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli
ustawy nakładają obowiązek posiadania takich uprawnień. W ocenie Zamawiającego
powołany przepis wyraźnie wskazuje, że odnosi się do wykonawcy nie dopuszczając
możliwości spełniania warunków przez podwykonawców. Według twierdzeń Zamawiającego
wiąże się to także z odpowiedzialnością firmy za wykonanie umowy. To wykonawca, a nie
podwykonawca ponosi tę odpowiedzialność wobec zamawiającego. Zamawiający w żadnym
dalszym punkcie ogłoszenia o zamówieniu nie ograniczył możliwości zlecenia
podwykonawstwa części zadania, które polega na sporządzeniu fotografii lotniczych, przy
użyciu statku powietrznego. Skoro tak to jedynie logicznie uzasadnionym wnioskiem jaki
może być wyciągnięty z takich zapisów warunków udziału w postępowaniu jest to, iż
wykonawca mógł z góry zakładać powierzenie części zadania podmiotowi lub podmiotom
posiadającym stosowne uprawnienia lotnicze w tym Certyfikat (AWC). Konsekwentnie,
skoro wykonawca zakładał podwykonawstwo w tym zakresie już na etapie składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a nie mógł jeszcze tej okoliczności
expresis verbis potwierdzić na piśmie, gdyż mogło to nastąpić dopiero w ofercie, miał prawo
do uznawania za spełnione warunki podmiotowe wówczas, gdy przedstawiał ważne
certyfikaty swoich podwykonawców
Konsorcjum firm: KPG Sp. z o.o., Hansa Luftbild Sensorik und Photogrammetrie GmbH,
Polkart Sp. z o.o., adres dla lidera konsorcjum: ul. Rymarska 3, 31-527 Kraków przystąpiło
do postępowania toczącego się w wyniku wniesienia protestu.
Zamawiający pismem z dnia 6 listopada 2009 roku protest rozstrzygnął przez jego
oddalenie.
Uzasadniając swoją decyzję Zamawiający wskazał, iż w związku z wątpliwościami
w trakcie badania i oceny wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu złożonego
przez Protestującego, wezwał go do uzupełnień i wyjaśnień. Protestujący w odpowiedzi na
wezwanie Zamawiającego nie złożył Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC) wraz ze
specyfikacją wydanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego, uprawniającego
wykonawcę do prowadzenia działalności gospodarczej przy użyciu statków powietrznych,
w zakresie usług lotniczych innych niż przewóz lotniczy ani też dokumentu równoważnego
uznanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego, w przypadku podmiotów
posiadających siedzibę lub miejsce zamieszkania poza terytorium Rzeczpospolitej.
Załączone przez Protestującego Certyfikaty Usług Lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją
są wydane dla firm: firmy Aeroklub Ziemi Lubuskiej, ul. Skokowa 18 a, 66-015 Przylep oraz
dla firmy General Aviation Sp. z o.o. w Góraszce z czego wynika, że to w/w podmioty
posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności, zgodnie
z ustawą z dnia 3 lipca 2002r. Prawo Lotnicze oraz aktów wykonawczych, w zakresie
objętym niniejszym zamówieniem, a nie Protestujący.
W związku z tym, że Zamawiający dopuścił w przedmiotowym postępowaniu możliwość
powierzenia zamówienia podwykonawcom bez wskazywania ograniczeń, Protestujący
wysnuł błędny wniosek, iż dotyczy to również spełniania warunków udziału w postępowaniu.
Czym innym jest bowiem spełnianie warunków udziału w postępowaniu, a czym innym
wykonanie zamówienia. Przy realizacji zamówienia wykonawca może posiłkować się
podwykonawcami. Nie będą oni jednak podlegali weryfikacji czy też badaniu w zakresie
obowiązku spełnienia warunków udziału w postępowaniu określonych na podstawie art. 22
oraz art. 24 ustawy Pzp.
Z decyzją Zamawiającego nie zgodził się Protestujący i dnia 12 listopada 2009 roku
wniósł odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych, zarzucając Zamawiającemu
naruszenie:
1) art. 24 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych,
poprzez ich błędną wykładnię prowadzącą do przyjęcia, iż Konsorcjum Geokart nie
wykazało, że przedmiot zamówienia zostanie zrealizowany przez wykonawców
posiadających stosowne uprawnienia do wykonywania określonych czynności oraz, że nie
dysponuje właściwym potencjałem technicznym,
2) art. 26 ust. 3 ustawy - Prawo zamówień publicznych, poprzez zaniechanie wezwania
wykonawcy do uzupełnienia dokumentu potwierdzającego dysponowanie niezbędnymi
narzędziami umożliwiającymi wykonanie zamówienia - skoro Zamawiający przyjął,
że Konsorcjum pierwotnie nie wykazało tej okoliczności,
3) nadto w wypadku przyjęcia wykładni prezentowanej przez Zamawiającego w zakresie
rozumienia przepisów wskazanych w pkt 11 doszło do naruszenia art. 22 ust. 2 w zw.
z art. 7 ustawy - Prawo zamówień publicznych, poprzez postawienie warunków udziału
w postępowaniu, które utrudniły udział w postępowaniu i prowadziły do nierównego
traktowania wykonawców
W związku z powyższymi zarzutami wniósł o:
- unieważnienie czynności oceny spełniania warunków udziału w przedmiotowym
postępowaniu w częściach nr l i 5 zamówienia oraz nakazanie powtórzenia czynności
oceny spełniania warunków udziału w przedmiotowym postępowaniu w częściach
nr l i 5 zamówienia, przy uwzględnieniu wniosku o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu złożonego przez Konsorcjum Geokart, ewentualnie o,
- nakazanie unieważnienia postępowania w częściach nr l i 5 zamówienia, albowiem
postępowanie może być obarczone wadą uniemożliwiającą zawarcie ważnej umowy
w sprawie zamówienia publicznego - naruszenia art. 22 ust. 2 w zw. z art. 7 oraz 147
ust. 1 pkt 6 ustawy,
- przyznanie kosztów postępowania od Zamawiającego na rzecz Odwołującego się,
według norm przepisanych.
Do postępowania odwoławczego – po stronie Zamawiającego, przystąpiło Konsorcjum
KPG Sp. z o.o., Hansa Luftbild Sensorik und Photogrammetrie GmbH, Polkart Sp. z o.o.
Sprawa o sygn. akt 1716/09
Dnia 30 października 2009 roku, konsorcjum firm: Przedsiębiorstwo Geodezyjno-
Informatyczne COMPASS S.A., MEIXNER Vermessung ZT GmbH, Okręgowe
Przedsiębiorstwo Geodezyjno-Kartograficzne OPEGIEKA Sp. z o.o., Unizeto Technologies
S.A., adres dla lidera konsorcjum: ul. Juliusza Lea 114, 30-133 Kraków wniosło protest
żądając przywrócenia Konsorcjum Compass do udziału w przedmiotowym postępowaniu
w części 3 oraz 4 zamówienia, ewentualnie unieważnienie postępowania o udzielenie
zamówienia, jako obarczonego wadą uniemożliwiającą zawarcie ważnej umowy w sprawie
zamówienia publicznego.
W treści uzasadnienia złożonego protestu Konsorcjum wyraźnie zaznaczyło, iż decyzja
Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego nr 18 z dnia 28 maja 2009 r. zawiera nieuzasadnione
zawężenie zezwolenia w zakresie wykonywania zdjęć z powietrza oraz lotów
fotogrametrycznych wyłącznie do samolotu Piper Aztec, gdyż austriacki certyfikat, którego
uznania decyzja ta dotyczy zawężeniem takim się nie posługuje, zawierając szerokie
uprawnienie dla Spółki Meixner Vermessung ZT GmbH do przeprowadzania lotów w celu
wykonywania zdjęć wszelkimi statkami powietrznymi. Co więcej poprzednia decyzja Prezesa
ULC wydana również wobec Spółki Meixner, ważna do 26 czerwca 2009 r., zawężenia
takiego także nie stosowała. Dodatkowo, Protestujący wyjaśnił w uzasadnieniu protestu, iż
w piśmie złożonym do akt Zamawiającego oświadczył, że z informacji pozyskanych ustnie
z Urzędu Lotnictwa Cywilnego wynika, iż decyzja nr 18 uprawnia Spółkę Meixner do lotów
wszelkimi statkami powietrznymi, podobnie jak poprzednia, przy czym przed wykonaniem
lotów innym samolotem, Spółka ta zobowiązana jest jedynie dostarczyć do Prezesa ULC
dokument jego ubezpieczenia. Dodatkowo, Konsorcjum wyjaśniło, iż wystąpiło do Prezesa
Urzędu Lotnictwa Cywilnego z oficjalnym zapytaniem o interpretację treści przedmiotowej
decyzji, jednakże do chwili wniesienia protestu nie otrzymało stanowiska Prezesa ULC na
piśmie.
Zamawiający pismem z dnia 6 listopada 2009 roku postanowił przywrócić Konsorcjum do
udziału w przedmiotowym postępowaniu w części 3 zamówienia, w pozostałym zakresie
protest oddalić. Mając na uwadze uwzględnienie części zarzutów Protestującego
Zamawiający postanowił unieważnić czynność wykluczenia Protestującego w części nr 3
zamówienia i dokonać ponownej oceny wniosków w tejże części. Odnośnie oddalenia
wniosku Konsorcjum o przywróceniu do udziału w postępowaniu w zakresie części nr 4
zamówienia Zamawiający wyjaśnił, iż wedle przedłożonych przez Protestującego
dokumentów wynika, iż ten posiada ograniczone możliwości korzystania z Certyfikatu Usług
Lotniczych (AWC) nr 18 z dnia 28 maja 2009 r., a ograniczenie polega na możliwości
wykonywania określonej działalności, w tym przypadku jest to ograniczenie możliwości
wykonywania zdjęć lotniczych przy pomocy tylko jednego samolotu o numerach
rejestracyjnych wskazanych w Certyfikacie. Zamawiający stanął więc na stanowisku, iż
Konsorcjum nie jest uprawnione do wykonywania w oparciu o ten certyfikat zdjęć lotniczych
przy użyciu dowolnych statków powietrznych, lecz wyłącznie przy pomocy jednego statku
powietrznego wskazanego w Certyfikacie Usług Lotniczych (AWC), tj. samolotu Piper Aztec.
Tym samym wykorzystanie przez Spółkę Meixner Vermessung ZT GmbH Linke z siedzibą
w Wiedniu - członka Konsorcjum - innego, wypożyczonego od Spółki Geoplana Ingenieur
Gesellschaft mbH fur Photogrammetrie samolotu dla realizacji części nr 4 zamówienia,
w ocenie Zamawiającego byłoby nielegalne w świetle powołanej decyzji Prezesa Urzędu
Lotnictwa Cywilnego, co przesądza o niespełnieniu przez Konsorcjum warunków udziału
w postępowaniu przetargowym.
Z decyzją Zamawiającego nie zgodził się Protestujący i dnia 16 listopada 2009 roku wniósł
odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych w zakresie oddalenia protestu
Konsorcjum wniesionego wobec czynności podjętych przez Zamawiającego w postaci
wykluczenia Konsorcjum z części nr 4 postępowania.
Odwołujący wyjaśnił, iż w dniu 10.11.2009 r. otrzymał faksem pismo Prezesa Urzędu
Lotnictwa Cywilnego Grzegorza Kruszyńskiego z dnia 2 listopada 2009 r., sygn.: ULC-LOL-
3/0773-0060/01/09, z którego jednoznacznie wynika, iż, cyt.: "firma posiadająca certyfikat
wydany przez obcy organ certyfikujący, o którym mowa w § 49 rozporządzenia Ministra
Infrastruktury z dnia 6 maja 2003 r. w sprawie certyfikacji działalności w lotnictwie cywilnym
(DZ.U. Nr 146, poz. 1421) może podnająć dowolną ilość statków powietrznych
w trybie umów "wet lease" bądź "dry lease" i wykonywać przy ich użyciu operacje wskazane
w certyfikacie”.
W ocenie Prezesa Urzędu Lotnictwa Cywilnego, tj. organu wydającego decyzję o uznaniu
obcego Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC), uprawnienia takie bowiem przysługują Spółce
Meixner będącej członkiem Konsorcjum. Tym samym Konsorcjum spełnia warunki,
o których mowa w sekcji III.2.1) pkt l ppkt 8 lit. A ogłoszenia Zamawiającego i jako takie
winno zostać przywrócone do udziału w części nr 4 zamówienia.
Sprawa o sygn. akt 1725/09
Dnia 29 października 2009 roku, konsorcjum firm: MGGP S.A. z siedzibą w Tarnowie, ul.
Kaczkowskiego 6, 33-100 Tarnów oraz MGGP Aero Sp. z o.o. z siedzibą w Tarnowie,
ul. Słowackiego 33-37, 33-100 Tarnów (zwane dalej „Konsorcjum MGGP”) wniosło protest
zarzucając Zamawiającemu:
1. Naruszenie art. 24 ust 1 pkt 10 pzp w zw. z art. 22 ust. l pkt 1-3 pzp, za sprawą
wykluczenia MGGP z postępowania w części 4, pomimo iż MGGP spełnia warunki
udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. l pkt 1-3 pzp, co stanowi także
naruszenie zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, a także
pozbawia prawa do zaproszenia do składania oferty zgodnie z art. 51 ust. l pzp;
2. Naruszenie art. 24 ust. 3 pzp w zw. z art. 7 ust. l pzp i art. 179 pzp poprzez zaniechanie
wskazania wyczerpujących podstaw faktycznych wykluczenia MGGP z części 4
zamówienia, a przez to także ograniczenie szansy MGGP na złożenie właściwych
zarzutów przy korzystaniu ze środków ochrony prawnej.
W związku z powyższym Protestujący wniósł o powtórzenie czynności oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu, w części 4 zamówienia, przy jednoczesnym
niewykluczaniu z postępowania w części 4 Konsorcjum MGGP.
W toku oceny spełnienia warunków udziału w rzeczonym postępowaniu, Zamawiający
stwierdził, iż konsorcjum MGGP nie spełnia warunków udziału w postępowaniu - w części 4
i nie zostanie zaproszone osobnym pismem do złożenia oferty na tę część zamówienia.
Zdaniem Zamawiającego, konsorcjum MGGP dysponuje wyłącznie jednym samolotem Piper
PA-31-31 O/PA-31/ o znakach rejestracyjnych 8P-FPK, którego właścicielem jest MGGP
Aero Sp. z o.o., a użyty on będzie do części nr 3 zamówienia i nie może być użyty do części
4 zamówienia.
Protestujący nie zgodził się ze stanowiskiem Zamawiającego. Protestujący oświadczył, iż
dysponuje dostateczną ilością tzw. potencjału technicznego tak, by tenże potencjał
wykorzystany w jednej części nie był używany w drugiej części zamówienia.
Zamawiający, jako warunek udziału w postępowaniu wskazał m.in. w sekcji III.2.1) pkt 8
Ogłoszenia o zamówieniu, na obowiązek dysponowania przez wykonawcę odpowiednim
potencjałem technicznym, który - jeśli wykonawca składa wniosek na 2 części - należy
podwoić. Ponadto, w sekcji III.2.1) pkt 4 i 5 Ogłoszenia o zamówieniu, Zamawiający żądał od
wykonawcy posiadania stosownych uprawnień i świadectw bezpieczeństwa przemysłowego.
Przedmiotowe uprawnienia dotyczą przede wszystkim Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC),
o którym mowa m.in. w § 3 pkt 2 rozporządzenia Ministra Infrastruktury w sprawie
certyfikacji działalności w lotnictwie cywilnym (Dz. U. z 2003 r. Nr 146, poz. 1421 z późn,
zm.). Istotą tegoż certyfikatu jest uprawnianie do prowadzenia działalności gospodarczej
w zakresie usług lotniczych, innych niż przewóz lotniczy, przy użyciu statków powietrznych
wyraźnie w tym certyfikacie wskazanych.
Sumując warunek, o którym mowa w sekcji III.2.1) pkt 8 Ogłoszenia o zamówieniu, może
zdaniem Protestującego pozostać w sprzeczności; wyklucza się z warunkiem, o którym
w sekcji 111.2.1) pkt 4 Ogłoszenia o zamówieniu i może naruszać art. 7 ustawy Pzp, bowiem
z jednej strony Zamawiający dopuszcza wykonawcę do wykonania więcej jak jednej części
zamówienia, wykorzystując "dysponowany" potencjał techniczny, a z drugiej strony wymaga
by wykonawca przy jednoczesnym (dopuszczonym) zobowiązaniu podmiotów trzecich do
udostępnienia tego potencjału, posiadał uprawnienia AWC, które to silą rzeczy wystawione
na wykonawcę nie mogą obejmować samolotu podmiotu trzeciego.
Powyższe prowadzi do wniosku, że Zamawiający będąc w obowiązku prowadzić
postępowanie w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe
traktowanie wykonawców, a także będąc zobowiązany do opisu warników udziału
w postępowaniu w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych
i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć
wpływ na sporządzenie oferty - wymagając łącznego spełnienia warunków sekcji III.2.1)
Ogłoszenia o zamówieniu - zwłaszcza pkt 4 i 8 raz, że dopuścił podwykonawców do
wykonania zamówienia a dwa, że wykonawca dysponujący wymaganymi dokumentami
(w szczególności AWC) wystawionymi na podwykonawcę, certyfikowanym samolotem tegoż
podwykonawcy i jego zobowiązaniem do udostępnienia potencjału, spełnia te warunki.
Zamawiający pismem z dnia 6 listopada 2009 roku protest oddalił.
Uzasadniając podniósł, iż Zamawiający, w związku z wątpliwościami w trakcie badania
i oceny wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu Protestującego, zgodnie z art. 26
ust. 4 ustawy wezwał go do wyjaśnień. Z ich treści oraz z treści dokumentów załączonych do
wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu wynikało, że Protestujący posiada
uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub czynności, zgodnie z ustawą z dnia
3 lipca 2002r. Prawo lotnicze tylko jednym samolotem wskazanym w Certyfikacie Usług
Lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją tj. samolotem Piper PA-31-31O/PA-311 o znakach
rejestracyjnych SP-FPK i będzie on wykorzystany przy realizacji zamówienia w części nr 3.
Gdyby Protestujący dochował należytej staranności wszcząłby procedurę rozszerzenia
posiadanych uprawnień, czyli Certyfikatu Usług Lotniczych (AWC). Nie może zatem
Protestujący czynić Zamawiającemu zarzutu, iż wykluczył Protestującego z części nr 4
zamówienia skoro uprawnienie takie wynika wprost z treści Specyfikacji stanowiącej
integralną część Certyfikatu usług lotniczych (AWC). Sam Protestujący stwierdził
w proteście, że "Istotą (...) certyfikatu jest uprawnienie do prowadzenia działalności
gospodarczej w zakresie usług lotniczych innych niż przewóz lotniczy przy użyciu statków
powietrznych wyraźnie w tym certyfikacie wskazanych". Skoro zatem w Certyfikacie Usług
Lotniczych (AWC) wskazany jest jeden konkretny samolot to znaczy, że właśnie przy użyciu
tylko tego jednego konkretnego samolotu można .prowadzić działalność gospodarczą
w zakresie usług lotniczych (...) na podstawie posiadanego uprawnienia czyli Certyfikatu
usług
W związku z powyższym, zdaniem Zamawiającego Protestujący w części nr 4 zamówienia
nie spełnia warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w sekcji 1II.2.1) pkt l ppkt 8 lit
A ogłoszenia i dlatego został wykluczony z przedmiotowego postępowania w części nr 4
zamówienia. Wykonawca nie może przedkładać zezwoleń/uprawnień podwykonawcy,
powoływać się na jego doświadczenie w realizacji określonych prac czy wspólnie z nim
liczyć swój potencjał ekonomiczny i finansowy.
Z decyzją Zamawiającego nie zgodził się Protestujący i dnia 16 listopada 2009 roku wniósł
odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych podtrzymując argumentację jak
w proteście, podnosząc zarzut naruszenia przez Zamawiającego:
l) art. 24 ust 1 pkt 10 pzp w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 1-3 pzp, za sprawą wykluczenia
konsorcjum MGGP z postępowania w części 4 zamówienia, pomimo iż MGGP spełnia
warunki udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1 pkt 1-3 pzp, co stanowi
także naruszenie zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców (art. 7
ust. 1 pzp) a także pozbawia prawa do zaproszenia do składania oferty zgodnie z art. 51
ust. 1 pzp,
2) art. 24 ust. 3 pzp w zw. z art. 7 ust. 1 pzp i art. 179 pzp poprzez zaniechanie wskazania
wyczerpujących podstaw faktycznych wykluczenia MGGP z części 4 zamówienia a przez
to także ograniczenie szansy MGGP na złożenie właściwych zarzutów przy korzystaniu ze
środków ochrony prawnej.
Mając na uwadze powyższe naruszenia, Odwołujący wniósł o:
- uwzględnienie odwołania w całości i unieważnienie czynności oceny spełnienia warunków
udziału w przedmiotowym postępowaniu w części 4 zamówienia, w tym , unieważnienie
czynności wykluczenia MGGP z części 4 zamówienia oraz nakazanie Zamawiającemu
powtórzenie czynności oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu w części 4
zamówienia, przy uwzględnieniu wniosku MGGP na część 4 zamówienia,
- zwrot kosztów postępowania, w tym zwrot ewentualnych kosztów zastępstwa procesowego
w wysokości wskazanej w przedstawionej do wglądu na rozprawie umowie o zastępstwo
procesowe lub w fakturze oraz kosztów dojazdu, w oparciu o załączone do wglądu bilety
PKP.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron
złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby stwierdził, iż odwołanie o sygn. akt
KIO/UZP 1696/09, zasługuje na uwzględnienie.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący legitymuje się interesem prawnym
w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu ograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Zamawiający pismem z dnia 6 października 2009 roku wezwał Odwołującego, w trybie
przepisu art. 26 ust. 3 ustawy - Prawo zamówień publicznych do uzupełnienia dokumentu,
o którym mowa w sekcji III.2.1 pkt 2 lit. J) ogłoszenia o zamówieniu, który miał zostać
złożony w celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu określonym
w sekcji III.2.1 pkt 1 ppkt 4 ogłoszenia o zamówieniu, tj. uprawnienia do wykonywania
określonej działalności lub czynności, zgodnie z ustawą z dnia 3 lipca 2002 roku Prawo
lotnicze.
W odpowiedzi Odwołujący, pismem z dnia 12 października 2009 roku złożył
Zamawiającemu:
- zobowiązanie firmy General Aviation sp. z o.o. z siedzibą w Góraszce, do
udostępnienia samolotu AN-2 SP-FYO wraz z Certyfikatem Usług Lotniczych (AWC)
Nr 014/09 wydanym przez Urząd Lotnictwa Cywilnego wraz ze specyfikacja
operacyjną,
- zobowiązanie firmy Aeroklub Ziemi Lubuskiej z siedzibą w Przylepie, do
udostępnienia samolotu AN-2 wraz z Certyfikatem Usług Lotniczych (AWC)
Nr 041/08 wydanym przez Urząd Lotnictwa Cywilnego wraz ze specyfikacja
operacyjną.
Zamawiający pismem z dnia 19 października 2009 roku Odwołującego wykluczył
z postępowania, w częściach 1 i 5, na podstawie przepisu art. 24 ust. 1 pkt 10 ustawy - Prawo
zamówień publicznych. Zamawiający stwierdził, iż Odwołujący nie złożył Certyfikatu Usług
Lotniczych (AWC) wraz ze specyfikacją wydanego przez Prezesa Urzędu Lotnictwa
Cywilnego (ULC), upoważniającego Odwołującego do prowadzenia działalności
gospodarczej przy użyciu statków powietrznych, w zakresie usług lotniczych innych niż
przewozy lotnicze, ani też dokumentu równoważnego uznanego przez Prezesa ULC.
Przy ocenie faktycznej przedmiotowej sprawy, Izba dokonała w szczególności analizy treści
Ogłoszenia o zamówienia w kontekście stawianych w nim warunków udziału w postępowaniu
w powiązaniu z dokumentami, jakie żądał Zamawiający w celu potwierdzenia spełniania
warunków udziału w postępowaniu.
Zamawiający w sekcji III.1.4 ogłoszenia o zamówieniu wskazał, iż dopuszcza składanie
wniosków, a następnie ofert częściowych. Wykonawca może złożyć wniosek o dopuszczenie
do udziału w przetargu na nie więcej niż 2 (dwie) dowolnie wybrane części (...). Zamawiający
dopuszcza powierzenie podwykonawcom wykonania zamówienia lub jego części. (...).
W sekcji III.2.1 postawił warunki udziału w postępowaniu dotyczące sytuacji podmiotowej
wykonawców, w tym wymogi dotyczące wpisu do rejestru zawodowego lub handlowego,
w tym m.in. (pkt 4) posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub
czynności, zgodnie z ustawa z dnia 3 lipca 2002 roku Prawo lotnicze oraz aktów
wykonawczych, w zakresie objętym niniejszym zmówieniem, (pkt 8) dysponują niezbędnymi
narzędziami i urządzeniami (potencjał techniczny) umożliwiającymi wykonanie zamówienia
lub przedstawia pisemne zobowiązanie innych podmiotów do udostępnienia niezbędnych
narzędzi i urządzeń (potencjał techniczny), a w szczególności, co najmniej: A) 1 samolot
przeznaczony do wykonywania zdjęć fotogrametrycznych umożliwiający zamontowanie
kamery wielkoformatowej.
Ponadto Zamawiający określił, iż przy złożeniu wniosku na dwie dowolne części
zamówienia, wymagania wymienione w sekcji III.2.1 pkt 7 i 8 ogłoszenia należy podwoić.
Dookreśleniem wskazującym na zakres dokumentacji wymaganej w celu potwierdzenia
spełnienia warunku udziału w postępowaniu był wymóg sekcji III.2.1 pkt 2 lit. j, tj.
konieczność złożenia wraz z wnioskiem Certyfikatu Operatora Lotniczego (AWC) wraz ze
specyfikacją, wydany przez Prezesa ULC upoważniający do wykonania przedmiotu
zamówienia, miedzy innymi do wykonania barwnych zdjęć lotniczych.
W pierwszej kolejności skład orzekający Izby stwierdził, iż Zamawiający miał prawo
postawić warunki udziału w postępowaniu w sposób jak w ogłoszeniu o zamówieniu i w tym
zakresie uchybień Izba nie stwierdziła.
Wątpliwości budzą natomiast postanowienia ogłoszenia w zakresie żądanych dokumentów
na potwierdzenie spełniania spornego warunku w kontekście możliwości korzystania z usług
podwykonawców i w konsekwencji możliwości potwierdzenia spełnienia warunku udziału
w postępowaniu przez złożenie stosownych dokumentów przez podwykonawców.
Ustawa - Prawo zamówień publicznych, w powyższym zakresie odsyła do przepisów art. 22
ust. 1 pkt 1, w którym ustawodawca wskazał, iż o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się
wykonawcy, którzy posiadają uprawnienia do wykonywania określonej działalności lub
czynności, jeżeli ustawy nakładają obowiązek posiadania takich uprawnień. Z dyspozycji art.
25 ust. 2 ustawy - Prawo zamówień publicznych wynika odesłanie do przepisów
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich zamawiający może żądać od wykonawcy, oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605). § 1 ust. 1 pkt 1 w/w wynika, iż
Zamawiający może żądać, na potwierdzenie wskazanego warunku koncesji, zezwolenia lub
licencji, jeżeli ustawy nakładają obowiązek posiadania koncesji, zezwolenia lub licencji na
podjęcie działalności gospodarczej w zakresie objętym zamówieniem publicznym.
W przedmiotowym zamówieniu, z całą pewnością mają zastosowanie przepis ustawy Prawo
lotnicze, w szczególności art. 160, który uzależnia wydanie Certyfikatu na podjęcie
i wykonywanie działalności w lotnictwie cywilnym od pozytywnego wyniku sprawdzenia,
dokonanego przez Prezesa ULC.
W ocenie Izby, sformułowania użyte w § 1 ust. 1 pkt 1 (koncesja, zezwolenie, licencja) w/w
rozporządzenia nie stanowią semantycznego ograniczenia w możliwości legitymowania się
określonymi uprawnieniami w prowadzeniu działalności gospodarczej. W tym względzie
stanowisko Zamawiającego, iż inne dokumenty, a właściwie ich inna nazwa, pozwala na ich
przyjęcie i uwzględnienie jest właściwe. Przyjęcie odmiennego stanowiska powodowałoby
sytuację, iż Zamawiający przedmiotowego zamówienia nie mógłby przeprowadzić, z powodu
braku stosownej koncesji, zezwolenia lub licencji, gdyż akurat w przedmiocie usług
lotniczych będących przedmiotem zamówienia, działalność reglamentowana jest na podstawie
Certyfikatu wydanego na podstawie ustawy Prawo lotnicze.
Odmienną kwestią jest możliwość legitymowania się stosownym Certyfikatem przez
podmioty wskazane przez Odwołującego, jako podwykonawcy.
Z załączonych do pisma - uzupełnienia dokumentów – oświadczeń (zobowiązań) tychże
wykonawców wynika, iż zobowiązują się oni do udostępnienia samolotów, w przypadku
pozytywnego rozstrzygnięcia przedmiotowego przetargu. Załączają również kopie
stosownego Certyfikatu wraz ze specyfikacją operacyjną.
Działanie takie, w ocenie Izby pozostaje w zgodzie z treścią ogłoszenia o zamówienia, gdyż
Zamawiający dopuścił udział podwykonawców w realizacji przedmiotu zamówienia. Skoro
zatem udział podwykonawców został umożliwiony, a charakter usługi wskazuje na
działalność gospodarczą reglamentowana, to spełnienie warunku udziału w postępowaniu
przez pryzmat posiadania stosownych uprawnień przez podwykonawcę uznać należy za
właściwy kierunek, którym należy kierować się przy ocenie złożonych wniosków. Wykładnia
celowościowa powyższych postanowień wskazuje na konieczność uznania powyższych
dokumentów, gdyż cel jaki zamierza osiągnąć Zamawiający w przedmiotowym postępowaniu
to wykonywanie zdjęć przy użyciu specjalistycznego sprzętu zamontowanego na samolotach.
Nie sposób bowiem wymagać, aby każdy z uczestników chcących wziąć udział
w przedmiotowym zamówieniu posiadał stosowne uprawnienia do prowadzenia określonej
działalności gospodarczej. Nie zachodzi również konieczność związywania konsorcjum
w trybie art. 23 ustawy - Prawo zamówień publicznych gdyż, jak to słusznie zauważył
Odwołujący jest uprawnieniem, a nie obowiązkiem wynikającym z ustawy.
Całokształt rozwiązania przyjętego przez Zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu
powoduje pewne rozbieżności interpretacyjne, które mogły i spowodowały odmienne ich
rozumienie przez wykonawców i Zamawiającego. Z jednej bowiem strony Zamawiający
wymaga posiadania określonych uprawnień przez wykonawcę, z drugiej zaś dopuszczając
udział podwykonawców w realizacji zamówienia. Postanowienia te pozostają ściśle
powiązane z posiadaniem Certyfikatu na prowadzenie działalności w zakresie usług
lotniczych.
Dlatego też, w ocenie Izby, nie stoi na przeszkodzie, a wręcz Zamawiający został w sposób
dostateczny zabezpieczony, zarówno na etapie oceny wniosków, jak i w przyszłości na etapie
realizacji umowy, iż zadania związane z wykonywaniem zdjęć, będą realizowane przez
podmioty do tego uprawnione, w uznaniu dokumentów złożonych przez Odwołującego za
potwierdzające spełnienie warunków udziału w postępowaniu.
Wykładnia rozszerzająca, wskazanych wyżej postanowień Ogłoszenia o zamówieniu
w kontekście potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu, jest w pełni
usprawiedliwiona, gdyż błędy i niejasności przy ich opracowywaniu spowodowały
rozbieżności interpretacyjne, które nie mogą wywoływać negatywnych skutków prawnych
w odniesieniu do wniosku Odwołującego.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron
złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby stwierdził, iż odwołanie o sygn. akt
KIO/UZP 1716/09, nie zasługuje na uwzględnienie.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący legitymuje się interesem prawnym
w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu ograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Odwołujący, w odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego z dnia 6 października 2009 roku,
złożył pismem z dnia 13 października wyjaśnienie, iż dla części 4 zamówienia, zgodnie
z wytycznymi Zamawiającego zawartymi w Ogłoszeniu o zamówieniu, na potwierdzenie
spełniania warunku udziału w postępowaniu uzupełnił pisemne zobowiązanie innego
podmiotu – Geoplana Ingenieurgesellschaft mbH fur Photogrammetrie z siedzibą w Marbach-
Rielingshausen, do udostępnienia samolotu przeznaczonego do wykonywania zdjęć (...).
Ponadto wyjaśnił, iż Decyzja Prezesa ULC Nr 18 z dnia 28 maja 2009 roku o uznaniu
certyfikatu zagranicznego wydanego przez Austro Control, Austriacką Spółkę Lotnictwa
Cywilnego z o.o., została wydana na wniosek Odwołującego z dnia 25 maja 2009 roku.
W powyższej decyzji stwierdzone zostało, iż firma Meixner Vermessung ZT GmbH
z siedzibą w Wiedniu jest uprawniona do nieograniczonego wykonywania zdjęć lotniczych
z powietrza z pojazdów powietrznych w Austrii.
Z treści przedmiotowej decyzji o numerze 18 z dnia 28 maja 2009 roku wynika
jednoznacznie, iż Prezes Urzędu Lotnictwa Cywilnego Wiceprezes ds. Standardów
Lotniczych uznaje certyfikat wydany przez Austro Control Osterreichische Gesellschaft fur
Zivilluftfahrt mit beschranktem Haftung ważny do odwołania, dla firmy Meixner Vermessung
ZT GmbH w Wiedniu, w zakresie wykonywania zdjęć z powietrza oraz lotów
fotogrametrycznych samolotem Piper Aztec o znakach rejestracyjnych OE-FFY (VFR/IFR
filight).
Odwołujący nie udowodnił, iż decyzja Prezesa ULC jest decyzją błędną, i jak to podnosi
w odwołaniu winna być wystawiona bez ograniczeń, bez wskazywania konkretnego samolotu
o zidentyfikowanym numerze rejestracyjnym. Zgodnie bowiem z pouczeniem zawartym
w treści tejże decyzji miał on prawo, zgodnie z przepisem art. 127 § 3 oraz art. 129 § 2
ustawy z dnia 14 czerwca 1960 roku – Kodeks postępowania administracyjnego, zwrócić się
do Prezesa ULC w terminie 14 dni od dnia doręczenia niniejszej decyzji z wnioskiem
o ponowne rozpatrzenie sprawy. Odwołujący nie wskazał, iż podjął takie działanie.
Również pismo Prezesa ULC, z dnia 2 listopada 2009 roku załączone do odwołania,
potwierdza wręcz, iż Odwołujący skonstruował wniosek z podaniem konkretnego statku
powietrznego z odpowiednimi numerami rejestracyjnymi, cyt. „(...) wpisanie do decyzji
konkretnego statku powietrznego spowodowane było faktem wskazania go we wniosku (...)”.
Ponadto Odwołujący nie przedstawił kopii wniosku złożonego do Prezesa ULC, który mógłby
uprawdopodobnić argumentację Odwołującego.
Dlatego też, w ocenie Izby zarzuty Odwołującego należało uznać za niezasadne.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska stron
złożone podczas rozprawy, skład orzekający Izby stwierdził, iż odwołanie o sygn. akt
KIO/UZP 1725/09, zasługuje na uwzględnienie.
Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że Odwołujący legitymuje się interesem prawnym
w korzystaniu ze środków ochrony prawnej, o którym stanowi art. 179 ust. 1 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu ograniczonego z zastosowaniem przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych
wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty
określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Zamawiający pismem z dnia 6 października 2009 roku, uzupełnionym pismem z dnia
7 października 2009 roku wezwał Odwołującego do złożenia wyjaśnień w trybie art. 26 ust. 4
ustawy - Prawo zamówień publicznych.
W odpowiedzi Odwołujący, pismem z dnia 13 października 2009 roku wyjaśnił, iż spełnia
warunki udziału w postępowaniu, zarówno w części 3 jak i 4 zamówienia. W odniesieniu do
wymogu Zamawiającego, dysponowania po jednym samolocie na każdą część zamówienia
wskazał, iż właścicielem samolotu Piper PA-31-310 (PA-31) o znakach rejestracyjnych
SP-FPK jest firma MGGP Aero sp. z o.o. – uczestnik konsorcjum Odwołującego. Natomiast
w zakresie drugiego samolotu legitymuje się stosownym zobowiązaniem firmy Geoin d.o.o.
z siedzibą w Mariborze – Słowenia (podwykonawcą) wraz ze stosownym certyfikatem AWC.
Izba w zakresie zarzutów Odwołującego, w pełni podtrzymuje stanowisko, jak
w rozstrzygnięciu odwołania o sygn. akt KIO/UZP 1696/09, uznając, iż Odwołujący miał
prawo, w celu potwierdzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu legitymować się
zobowiązaniem podmiotu trzeciego (podwykonawcy). W tym względzie Zamawiający mógł
dokonać stosownej oceny w oparciu o dokumenty i oświadczenia załączone do wniosku
Odwołującego.
W tym stanie faktycznym sprawy, Izba nie stwierdziła przesłanek określonych w przepisie
art. 191 ust. 1a ustawy - Prawo zamówień publicznych w zakresie odwołania o sygn. akt
KIO/UZP 1716/09, umożliwiających jej uwzględnienie odwołania, dlatego też na podstawie
przepisu art. 191 ust. 1 ustawy - Prawo zamówień publicznych - orzekła jak w sentencji.
Izba stwierdziła ziszczenie się przesłanki określonej w przepisie art. 191 ust. 1a ustawy -
Prawo zamówień publicznych w zakresie odwołań o sygn. akt KIO/UZP 1696/09 i KIO/UZP
1725/09, dlatego też, na podstawie przepisu art. 191 ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy - Prawo zamówień
publicznych - orzekła jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 ustawy
Prawo zamówień publicznych, czyli stosownie do wyniku postępowania.
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………