KIO 2146/11
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Agata Dziuban
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:KIO 1798/10 KIO 79/11 KIO 89/11 KIO 90/11 KIO/UZP 33/07 II Ca 693/05 UZP/ZO/0-1114/06 UZP/ZO/0-855/05 UZP/ZO/0-996/05 X Ga 25/08
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 2146/11
WYROK
z dnia 17 października 2011 roku
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Justyna Tomkowska
Protokolant: Agata Dziuban
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12 października 2011 roku w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 3 października 2011
roku przez wykonawcę EDO MED Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie w postępowaniu
prowadzonym przez Zamawiającego - Mazowiecki Szpital Wojewódzki w Warszawie
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
przy udziale wykonawcy Agfa Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie, zgłaszającego
przystąpienie po stronie Zamawiającego
oraz
przy udziale wykonawcy Fujifilm Europe GmbH Oddział w Polsce z siedzibą
w Warszawie, zgłaszającego przystąpienie po stronie Odwołującego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu modyfikację odpowiednich
zapisów SIWZ oraz ogłoszenia o zamówieniu w sposób wskazany w uzasadnieniu
orzeczenia. Ponadto nakazuje Zamawiającemu uwzględnienie konsekwencji
powyższych zmian w pozostałych postanowieniach ogłoszenia oraz SIWZ wraz
z załącznikami.
2. kosztami postępowania obciąża Przystępującego po stronie Zamawiającego wykonawcę
Agfa Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnastu tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Odwołującego
się EDO MED Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem wpisu od odwołania;
2.2. zasądza od Przystępującego po stronie Zamawiającego wykonawcy Agfa
Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie na rzecz Odwołującego się wykonawcy EDO MED
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie kwotę 18 567 zł 00 gr (słownie: osiemnastu tysięcy
pięciuset sześćdziesięciu siedmiu złotych, zero groszy) stanowiącą uzasadnione koszty
strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
Sygn. akt: KIO 2146/11
U z a s a d n i e n i e
W dniu 3 października 2011 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, na
podstawie art. 180 ust. 1 i art. 182 ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej
„ustawą Pzp” odwołanie złożył wykonawca - Odwołujący: EDO MED Sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie, w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - Mazowiecki Szpital
Wojewódzki w Warszawie Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Odwołanie złożono wobec postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia,
dalej „SIWZ”.
Odwołujący podnosił, że Zamawiający ustalając treść SIWZ naruszył w prowadzonym
postępowaniu: art. 29 ust. 2 i art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez opis przedmiotu zamówienia,
który utrudnia uczciwą konkurencję, a w konsekwencji zasadę równego traktowania
wykonawców.
Odwołujący wnosił o uznanie odwołania za zasadne na podstawie art. 192 ust. 2
ustawy Pzp i nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany postanowień SIWZ w zakresie
wskazanym w uzasadnieniu.
Na skutek wyżej wskazanych czynności Zamawiającego w interesie Odwołującego jest
niedopuszczenie do przeprowadzenia procedury w sposób oczywiście utrudniający uczciwą
konkurencję, a co za tym idzie nieuzasadnione utrudnienie w uzyskaniu zamówienia
publicznego przez Odwołującego. Postępowanie przy aktualnym brzmieniu SIWZ prowadzić
będzie do szkody po stronie Odwołującego, jeśli zważyć na fakt, iż jego oferta handlowa
obejmuje przedmiot niniejszego zamówienia, jednakże nie jest możliwe jej złożenie z uwagi na
naruszenia stanu prawnego przez Zamawiającego.
W uzasadnieniu Odwołujący wskazał, że sporządzona przez Zamawiającego SIWZ
w zakresie zdefiniowania przedmiotu zamówienia jest niezgodna z ustawą Pzp. Podnosił, że
Zamawiający w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego zobowiązany jest do
stosowania wszystkich unormowań ustawy Pzp, a w szczególności do dokonania
prawidłowego opisu przedmiotu zamówienia, który determinuje krąg wykonawców, którym
Zamawiający umożliwia uczestnictwo w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.
Zamawiający powinien swoje działania nakierować na opisanie przedmiotu zamówienia, tak
aby krąg podmiotów, do których skierowano ogłoszenie o zamówieniu i SIWZ był jak
najszerszy. W sprzeczności z tą zasadą jest opisywanie przedmiotu zamówienia w sposób,
jaki widnieje w SIWZ dla przedmiotowego postępowania.
Odwołujący zarzuca Zamawiającemu, że opisując przedmiot zamówienia wyłącza
działanie jednej z najważniejszych zasad określonych prawem zamówień publicznych - zasady
obowiązku zachowania uczciwej konkurencji. Z treści tej fundamentalnej zasady wynika, że tak
przygotowanie jak i przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego,
szczególnie w zakresie opisu przedmiotu zamówienia nie może polegać w szczególności na
wskazaniu wąskiej grupy (bądź jednego) produktów lub usług, nieuzasadnionym celem
udzielania zamówienia (Dzierżanowski Włodzimierz, Jerzykowski Jarosław, Stachowiak
Małgorzata komentarz, Prawo zamówień publicznych. Komentarz, LEX, 2007, wyd. III. Str. 76).
Przedmiotu zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą
konkurencję. Zakaz utrudniania uczciwej konkurencji zostanie naruszony, gdy przy opisie
przedmiotu zamówienia Zamawiający użyje znaczeń czy parametrów wskazujących na
konkretnego producenta (dostawcę) lub konkretny produkt działając w ten sposób wbrew
zasadnie obiektywizmu i równego traktowania wszystkich podmiotów ubiegających się
o zamówienie publiczne. Działaniem wbrew zasadzie uczciwej konkurencji jest również na tyle
rygorystyczne określenie wymagań, jakie powinien spełniać przedmiot zamówienia, że nie jest
to uzasadnione potrzebami Zamawiającego, a jednocześnie ogranicza krąg wykonawców
zdolnych do wykonania zamówienia (tak w: Prawo Zamówień Publicznych, Komentarz
wydanie trzecie pod redakcją Tomasza Czajkowskiego, Urząd Zamówień Publicznych,
Warszawa 2007, str. 148).
Odwołujący wskazał następujące zapisy SIWZ, które naruszają regulacje:
Załącznik „Zestawienie Parametrów Technicznych - Załącznik 5A do SIWZ":
Automatyczny jednokasetowy skaner (czytnik jednokasetowy) do płyt obrazowych- 2 szt.
(pozycja 1-załacznik nr 5 do SIWZ)
1. Pkt 3 „Głębia szarości obrazu generowanego min. 16 bitów”. Wniosek Odwołującego:
Zmiana brzmienia na: „Głębia szarości obrazu generowanego min. 12 bitów".
2. Pkt 4 „Głębia szarości obrazu wysyłanego do stacji roboczej i do kamery cyfrowej min.
16 bitów”. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Głębia szarości obrazu wysyłanego
do stacji roboczej i do kamery cyfrowej min. 12 bitów".
3. Pkt 9 Masa max. 90kg. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Masa max.
100kg°.
Automatyczny wielokasetowy/buforowy skaner (czytnik wielokasetowy) do płyt obrazowych- 1
szt. (pozycja 2 załącznik nr 5 do SIWZ)
4. Pkt 6 Rodzaje i formaty obsługiwanych kaset z płytami obrazowymi, co najmniej kasety
do badań ogólnodiagnostycznych formatów 15x30 cm, 18x24 cm, 24x30 cm, 35x35 cm i
35x43 cm. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Rodzaje i formaty obsługiwanych
kaset z płytami obrazowymi, co najmniej kasety do badań ogólnodiagnostycznych formatów
18x24 cm, 24x30 cm, 35x35 cm i 35x43 cm"
5. Pkt 10 „Skanowanie płyt wykonanych w technologii proszkowej i igłowej”. Wniosek
Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Skanowanie płyt wykonanych w technologii
dedykowanej przez producenta skanera"
6. Pkt 11 Dostępność płyt obrazowych wykonanych w technologii proszkowej i igłowej do
badań ogólnodiagnostycznych min. w formatach 15x30 cm, 18x24 cm, 24x30 cm i 35x43 cm i
do badań mammograficznych w formatach 18x24 cm i 24x30 cm
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Dostępność płyt obrazowych wykonanych
w technologii dedykowanej przez producenta skanera do badań ogólnodiagnostycznych min. w
formatach 18x24 cm, 24x30 cm i 35x43 cm i do badań mammograficznych w formatach 18x24
cm i 24x30 cm"
7. Pkt 12 Możliwość pracy skanera jednocześnie z użyciem kaset wykonanych w
technologii proszkowej oraz igłowej w zakresie badań: do radiologii ogólnej - technologia
proszkowa, a do mammografii - technologia igłowa i na odwrót, bez konieczności
modyfikowania konfiguracji sprzętowej i/lub oprogramowania skanera.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość pracy skanera jednocześnie z
użyciem kaset wykonanych w technologii dedykowanej przez producenta skanera bez
konieczności modyfikowania konfiguracji sprzętowej i/lub oprogramowania skanera".
8. Pkt 13 Możliwość pracy skanera w zakresie badań ogólnodiagnostycznych
jednocześnie z użyciem kaset wykonanych w technologii proszkowej oraz igłowej (np. badania
ogólne na kasetach proszkowych, a zdjęcia sylwetkowe w stojak na kasetach igłowych).
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość pracy skanera w zakresie
badań gólnodiagnostycznych jednocześnie z użyciem kaset wykonanych w technologii
dedykowanej przez producenta skanera".
9. Pkt 14 Możliwość pracy skanera w zakresie badań mammograficznych z użyciem kaset
wykonanych w technologii proszkowej oraz igłowej, z możliwością przestawienia przez obsługę
trybu pracy z kaset igłowych na proszkowe i na odwrót.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość pracy skanera w zakresie
badań mammograficznych z użyciem kaset wykonanych w technologii dedykowanej przez
producenta skanera".
10. Pkt 16 Masa max. 200 kg. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Masa max.
300 kg".
Stanowisko przypisywania danych pacjenta do obrazów- 5 szt. (pozycja 7 Stacja technika z
dotykowym monitorem- załącznik nr 5 do SIWZ)
11. Pkt 15 Oprogramowanie umożliwia bezpośrednie diagnozowanie i monitorowanie
procesów życiowych, np. badania urograficzne. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie
parametru ze względu na brak jego klinicznej wartości.
12. Pkt 20 Podstawowe oprogramowanie do obróbki badań pozwalające na zmianę
zaczernienia i kontrastu, inwersję, kolimację prostokątną, kolimację wielokątną, obracanie
obrazu, automatyczne przesyłanie obrazu w formacie DICOM na stację lekarską i do systemu
PACS, kompozycja wydruków.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Podstawowe oprogramowanie do obróbki
badań pozwalające na zmianę zaczernienia i kontrastu, inwersję, obracanie obrazu,
automatyczne przesyłanie obrazu w formacie DICOM na stację lekarską i do systemu PACS,
kompozycja wydruków"
13. Pkt 27 Generowanie histogramu dla obrazu. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie
parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla tego urządzenia.
14. Pkt 29 Wykonywanie pomiarów - pomiar odległości, pomiar kąta, automatyczny
pomiar różnicy długości nóg, pomiary skoliozy, automatyczne wyznaczanie połowy oznaczonej
długości. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego
diagnostycznej wartości dla konsoli technika.
15. Pkt 32 Jednoczesne wyświetlanie dwóch obrazów pacjenta (split screen). Wniosek
Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla
tego urządzenia.
16. Pkt 33 Wyświetlanie obrazu badania w trybie pełnoekranowym. Wniosek
Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla
tego urządzenia.
17. Pkt 38 Możliwość rozszerzenia oprogramowania stacji o dedykowane
oprogramowanie pediatryczne optymalizujące algorytm obróbki obrazu dla różnych grup
wiekowych (podział na co najmniej 4 grupy w zakresie wieku 0-16 lat). Wniosek Odwołującego:
Wykreślenie parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla tego urządzenia.
18. Pkt 48 Oprogramowanie CR spełniające profile integracji IHE, min. Scheduled
Workflow, Patient Information Reconciliation, Consistent Time, Portable Data for Imaging.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Oprogramowanie CR spełniające profile
integracji IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation, Portable Data for
Imaging"
Oprogramowanie medyczne stacji diagnostycznej - 7 szt (pozycja 8-załącznik nr 5 do SIWZ)
19. Pkt 21 Drukowanie obrazów badania na papierze w min. następujących trybach i z
uwzględnieniem następujących funkcji:
- tryb drukowania obrazów badania na białym tle w ramach oszczędności czarnego
koloru,
- funkcja drukowania atrybutów badania; min. imienia i nazwiska pacjenta, daty badania,
daty urodzenia pacjenta,
- funkcja dodania dowolnego tekstu do drukowanego obrazu,
- funkcja podglądu wydruku,
- tworzenie szablonów rozkładu wydruku z zakresem od 1x1 do 12x12 i 20x20 obiektów
na wydruk; obiektem może być obraz, dowolny element tekstowy lub atrybut badania.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na:
Drukowanie obrazów badania na papierze w min. następujących trybach i z
uwzględnieniem następujących funkcji:
- tryb drukowania obrazów badania na białym tle w ramach oszczędności czarnego
kolom,
- funkcja drukowania atrybutów badania; min. imienia i nazwiska pacjenta, daty badania,
daty urodzenia pacjenta,
- funkcja dodania dowolnego tekstu do drukowanego obrazu,
- funkcja podglądu wydruku,
- tworzenie szablonów rozkładu wydruku z zakresem od 1x1 do 8x8 obiektów na wydruk;
obiektem może być obraz, dowolny element tekstowy lub atrybut badania.
20. Pkt 25 Obrazy zaznaczone w badaniu jako „istotne" są widziane jako miniatury przy
opisie badania w aplikacji stacji diagnostycznej - kliknięcie na miniaturę pozwala wyświetla
obraz na monitorze diagnostycznym.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „obrazy zaznaczone w badaniu jako
„istotne" są prezentowane jako miniatury w aplikacji klienta systemu dystrybucji obrazów,
kliknięcie na miniaturę wyświetla obraz wraz z opisem".
21. Pkt 39 Funkcja kolimacji obrazu badania. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie
parametru ze względu na brak jego klinicznej wartości dla tego urządzenia.
22. Pkt 49 Funkcja pomiaru stosunku długości dwóch linii zdefiniowanych przez
użytkownika. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego
klinicznej wartości dla tego urządzenia.
23. Pkt 51 Funkcja płynnego obrotu obrazu o dowolnie wybrany przez użytkownika kąt
wraz z aktualną prezentacją kąta podczas wykonywania obrotu. Wniosek Odwołującego:
Zmiana brzmienia na „Funkcją obrotu obrazu o min. ustalone kąty 90o oraz 180o
24. Pkt 52 Możliwość zapisania adnotacji i przetworzeń z punktów od 45 do 51 na
obrazie. Zapisane adnotacje są widoczne w systemie dystrybucji obrazów. Wniosek
Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość zapisania adnotacji na obrazie".
25. Pkt 62 Oznaczenie obszaru zainteresowania o kształcie minimum koła, elipsy,
kwadratu, prostokąta oraz dowolnego wielokąta wraz z informacjami:
- liczba pikseli w regionie zainteresowania,
- długość obwodu regionu zainteresowania,
- powierzchnia regionu zainteresowania,
- średnia wartość pikseli w regionie zainteresowania,
- odchylenie standardowe wartości pikseli (różnica pomiędzy średnia a maksymalną i
minimalną wartością pikseli w regionie zainteresowania).
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na: Oznaczenie obszaru zainteresowania o
kształcie minimum koła, kwadratu, prostokąta oraz dowolnego wielokąta wraz z informacjami:
- średnia wartość pikseli w regionie zainteresowania,
- odchylenie standardowe wartości pikseli (różnica pomiędzy średnia a maksymalną i
minimalną wartością pikseli w regionie zainteresowania).
26. Pkt 74 Opis parametrów: Oprogramowanie medyczne spełniające profile integracji
IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation, Key Image Note, Consistent
Time, Portable Data for Imaging. Wartość wymagana: Tak, podać listę spełnianych profili IHE,
załączyć deklarację producenta potwierdzoną dostępem do deklaracji producenta poprzez
stronę http://product-reQistry.ihe.net
Wniosek Odwołującego: Opis parametrów: Zmiana brzmienia na „Oprogramowanie
medyczne spełniające profile integracji IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information
Reconciliation, Consistent Time, Portable Data for Imaging". Wartość wymagana: Zmiana
brzmienia na „Tak, podać listę spełnianych profili IHE, załączyć deklarację producenta".
Serwer z macierzą zewnętrzna oraz napędem LTO System PACS (pożycia 13- 1 szŁ : pozycja
14-1 szŁ załącznik nr 5 do SIWZ)
27. Pkt 16 Opis parametrów: Oprogramowanie PACS spełniające profile integracji IHE,
min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation. Key Image Note, Consistent
Time, Access to Radiology Information, Portable Data for Imaging. Wartość wymagana: Tak,
podać listę spełnianych profili IHE, załączyć deklarację producenta potwierdzoną dostępem do
deklaracji producenta poprzez stronę http://product-reqistry.ihe.net
Wniosek Odwołującego: Opis parametrów: Zmiana brzmienia na „Oprogramowanie PACS
spełniające profile integracji IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation,
Consistent Time, Access to Radiology Information, Portable Data for Imaging". Wartość
wymagana: Zmiana brzmienia na „Tak, podać listę spełnianych profili IHE, załączyć deklarację
producenta".
28. Pkt 27 Autorouting badań na podstawie co najmniej następujących kryteriów:
- rodzaju urządzenia diagnostycznego
- rodzaju wykonanej procedury
- wyłącznie obrazów zaznaczonych jako „istotne" .
Wniosek Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego funkcjonalnej
wartości.
29. Pkt 68 Dostępna w aplikacji klienta systemu dystrybucji obrazów funkcja obrotu
obrazu o dowolnie wybrany przez użytkownika kąt z prezentacją kąta w postaci liczbowej w
trakcie wykonywania operacji obrotu.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Funkcją obrotu obrazu o min. ustalone
kąty 90° oraz 180°".
30. Pkt 74 Hierarchizacja ważności obrazów - obrazy zaznaczone w badaniu jako
„istotne" są prezentowane jako miniatury wraz z opisem badania w aplikacji klienta systemu
dystrybucji obrazów, kliknięcie na miniaturę wyświetla obraz.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Obrazy zaznaczone w badaniu jako
„istotne" są prezentowane jako miniatury w aplikacji klienta systemu dystrybucji obrazów,
kliknięcie na miniaturę wyświetla obraz wraz z opisem".
31. Pozostałe wymagania
Pkt 1
Następujące elementy oferowanego systemu muszą pochodzić od tego samego -
producenta celem zapewnienia ich pełnej kompatybilności i integracji:
- czytnik płyt obrazowych,
- kasety z płytami obrazowymi,
- oprogramowanie medyczne stanowiska przypisywania danych pacjenta do obrazów,
- kamera sucha,
- oprogramowanie medyczne stacji diagnostycznej,
- oprogramowanie systemu PACS.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na:
Następujące elementy oferowanego systemu muszą pochodzić od tego samego-
producenta celem zapewnienia ich pełnej kompatybilności i integracji:
- czytnik płyt obrazowych,
- kasety z płytami obrazowymi,
- oprogramowanie medyczne stanowiska przypisywania danych pacjenta do obrazów,
- kamera sucha.
Odwołujący zaznaczył, że przy tak skonstruowanym opisie przedmiotu zamówienia
został wskazany już wykonawca, tj. firma AGFA. Powyższe jednoznacznie wskazuje na
beneficjenta postępowania wyłonionego na etapie przygotowywania postępowania. To
niewątpliwie godzi w zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Pomimo faktu, iż na rynku urządzeń występuje kilku liczących się wykonawców,
dysponujących porównywalnymi urządzeniami, to tak skonstruowany przedmiot zamówienia /
zespół cech technicznych bezwzględnie wymaganych / nie prowadzi też do zrealizowania celu
postępowania - wyłonienia oferty najkorzystniejszej.
Stanowisko Odwołującego zgodne jest z linią orzeczniczą Zespołu Arbitrów i Krajowej
Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych (np.: wyrok z dnia 5 maja
2005 roku UZP/ZO/0-855/05; wyrok KIO z dnia 11 stycznia 2008 roku, sygn. akt KIO/UZP
33/07, wyrok Zespołu Arbitrów z dnia 19 maja 2005 roku, UZP/ZO/0-996/05; wyrok Zespołu
Arbitrów z dnia 24 kwietnia 2006 roku, UZP/ZO/0-1114/06).
W dniu 7 października 2011 roku do postępowania odwoławczego zgłosił
przystąpienie po stronie Odwołującego wykonawca Fujifilm Europe GmbH Oddział w Polsce
z siedzibą w Warszawie, wnosząc o jego uwzględnienie w całości.
Wskazał, że posiada interes we wniesieniu przystąpienia bowiem Zamawiający
naruszył zasadę uczciwej konkurencji, opisując przedmiot zamówienia ograniczając udział
firmy Przystępującego w złożeniu konkurencyjnej oferty.
Kopia przystąpienia została doręczona stronom postępowania.
W dniu 7 października 2011 roku do postępowania odwoławczego zgłosił
przystąpienie po stronie Zamawiającego wykonawca Agfa Sp. z o. o. z siedzibą
w Warszawie.
Kopię odwołania wraz z wezwaniem do przystąpienia do postępowania odwoławczego,
Zamawiający umieścił na stronie internetowej dniu 04-10-2011 r. Przystąpienie zostało, zatem
wniesione z zachowaniem 3 dniowego terminu na jego wniesienie.
Uczestnik postępowania posiada interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść
Zamawiającego, ponieważ zamierza ubiegać się o udzielenie przedmiotowego zamówienia
publicznego a obniżanie wymagań, co do przedmiotu zamówienia w niniejszym postępowaniu
umożliwia oferowanie rozwiązań bez odpowiednich certyfikatów, o niższej jakości, które nie są
porównywalne cenowo i z góry stawiają naszą firmę na pozycji przegranej.
Uczestnik postępowania ponosi znaczne nakłady finansowe, zarówno na badania
rozwojowe umożliwiające zastosowania najwyższej jakości materiałów i rozwiązań
informatycznych w swoich produktach, jak i na certyfikacje swoich wyrobów poprzez
niezależne organizacje (np. uczestnictwo w spotkaniach Connectathon organizacji IHE
weryfikującej spełnianie określonych profili integracyjnych). Dlatego obniżanie wymagań,
parametrów technicznych przedmiotu zamówienia w niniejszym postępowaniu jest sprzeczne
z interesem uczestnika, albowiem ich przyjęcie według żądań Odwołującego umożliwi
oferowanie rozwiązań niecertyfikowanych, a w związku z tym o niemożliwej do oszacowania
jakości, ale o niskiej cenie nie obciążonej tymi kosztami.
Przystępujący podnosił, iż zarzuty Odwołującego względem postanowień SIWZ są
bezpodstawne. Ustalone przez Zamawiającego parametry techniczne mają na celu zakup
urządzeń o określonej, wysokiej jakości.
Odnośnie zarzutu 1 i 2: Odwołujący się wymaga zmiany parametrów "Głębia szarości
obrazu generowanego i wysyłanego" z 16 na 12 bitów.
Wyższa bitowość obrazu oznacza lepszy stosunek sygnału do szumu (DQE), czyli
obraz o wyższej jakości. Na rynku są skanery, które generują nawet 20 bitowy obraz, dlatego
wymóg 16 bitów jest wymogiem technicznie umiarkowanym i całkowicie zasadnym. Poza tym -
zgoda na taki zapis spowoduje, że otrzymany oraz archiwizowany w systemie PACS obraz
będzie miał 16 krotnie mniejszą ilość odcieni szarości, niż obraz uzyskany przy oryginalnych
parametrach (16 bitów).
Odnośnie zarzutu 4:
Kasety formatu 15x30 cm są standardowymi dla badań pantomograficznych, a format
ten obsługiwany jest według wiedzy Przystępującego przez wszystkie skanery CR. Nie ma
racjonalnego uzasadnienia, dla którego badania pantomograficzne miałyby być wykonywane
przez dedykowany dla nich skaner CR.
Odnośnie zarzutu 5 i 6:
W czytnikach CR stosowane są dwa rodzaje płyt obrazowych: płyty wykonane
w technologii proszkowej, które umożliwiają stosowanie dawek analogicznych jak w radiografii
klasycznej oraz płyty wykonane w technologii igłowej, które maja znacznie lepszy stosunek
sygnału do szumu i związku z tym umożliwiają znaczną redukcję dawki promieniowania, co
jest oczywistą korzyścią dla pacjenta. Kasety w technologii igłowej stosowane są w systemach
CR m.in. firm Konica-Minolta i Carestream. Zamawiający może wymagać rozwiązania
(czytnika CR) umożliwiającego stosowanie standardowej oraz nowoczesnej technologii.
Rezygnacja z tego wymogu umożliwiłaby oferentom zaoferowanie skanerów wspierających
jedynie kasety z luminoforem proszkowym, a w konsekwencji pozbawiłoby go to możliwości
zastosowania nowocześniejszej technologii obrazowania obniżającej dawkę promieniowania,
oszczędzającej lampy aparatów RTG i zdrowie pacjenta.
Odnośnie zarzutów 7, 8 i 9:
W związku ze znaczącą różnicą ceny płyt obrazowych wykonanych w technologii
proszkowej i igłowej korzystna dla Zamawiającego jest możliwość płynnego przejścia
z technologii proszkowej na igłową stopniowo wymieniając płyty dla różnego rodzaju badań
(np. w pierwszym etapie mammograficzne, w kolejnym ogólnodiagnostyczne). Wymuszenie na
Zamawiającym konieczności wymiany wszystkich płyt na inną technologię jest dla
Zamawiającego wysoce niekorzystne.
Odnośnie zarzutu 11:
Zgodnie z pismami Wojewódzkich Konsultantów ds. Obrazowania Medycznego
wykonywane bezpośrednio przez lekarza radiologa przy użyciu oprogramowania medycznego
stacji technika badania fluoroskopii bez kontrastu, fluoroskopii z kontrastem (z barytem,
z roztworów wodnych podawane domiejscowo i dożylnie) oraz nadzorowane przez lekarza
radiologa w trakcie ich wykonywania (np. wlew doodbytniczy, pasaż jelita cienkiego,
cholangiografią, urografia) wyczerpują znamiona bezpośredniego diagnozowania
i monitorowania życiowych procesów fizjologicznych. Usunięcie tego wymogu uniemożliwiłoby
Zamawiającemu wykonywanie pewnej grupy badań z zastosowaniem systemu CR.
Odnośnie zarzutu 14:
Możliwość wykonania zautomatyzowanych pomiarów ortopedycznych na stacji
technika oszczędza czas lekarza diagnosty związany z koniecznością ręcznych pomiarów
w na obrazach na stacji diagnostycznej w przypadku braku takiego oprogramowania na stacji
technika CR.
Odnośnie zarzutu 16:
W sytuacji wątpliwości co do wartości diagnostycznej zdjęcia tryb pełnoekranowy
umożliwia technikowi szybsze podjęciu decyzji np. co do konieczności powtórki ekspozycji.
Odnośnie zarzutu 17:
Gabaryty i proporcje ciała dziecka są w oczywisty sposób odmienne od dorosłego
i zmienne wraz z wiekiem dziecka. Dlatego automatyczna optymalizacja parametrów obróbki
obrazu w zależności od wieku dziecka poprawia jakość diagnostyczna obrazów i oszczędza
czas lekarz diagnosty związany z koniecznością ręcznej korekty obrazów na stacji
diagnostycznej w przypadku braku takiego oprogramowania na stacji technika CR.
Odnośnie zarzutu 18:
Profil Consistent time, o którego wykreślenie postuluje Odwołujący jest kluczowy dla
bezpieczeństwa prawnego Zamawiającego, albowiem jednoznacznie określa czas wykonania
danej operacji (NP wykonania badania lub wykonanie opisu) w systemie. W sytuacji coraz
częstszych roszczeń pacjenta może się to okazać kluczowe dla ustalenia stanu faktycznego
i wykazania ich bezzasadności.
Odnośnie zarzutu 20:
Wyświetlenie obrazu wraz z opisem na tym samym monitorze utrudnia diagnostykę
albowiem ogranicza pole dostępne dla obrazu . Dodatkowo konieczność wyświetlenia obrazu
w pełnym rozmiarze w celu przeczytania opisu badania powoduje konieczność wykonania
zbędnych czynności (wyświetlenie obrazu) i niepotrzebnie zwiększa ruch w sieci
komputerowej.
Odnośnie zarzutu 21:
Kolimacja obrazu jest oczywistą wartością dodana w każdym programowaniu do
diagnostyki obrazowej.
Odnośnie zarzutu 22:
Rezygnacja oznaczała by ograniczenie istotnych funkcji diagnostycznych: porównanie
np. długości tych samych kości (2 linie ) w obu kończynach jest oczywiście istotne.
Odnośnie zarzutu 23:
Ograniczenie obrotu do jedynie dwóch wartości (90o i 180o) w sytuacji, gdy
powszechnie dostępne są programy umożliwiające obrót o dowolny kąt jest diagnostycznie nie
do przyjęcia. Aby prawidłowo interpretować obrazy niezbędne jest często wyświetlenie ich
zgodnie z naturalnym ustawieniem obszaru anatomicznego (góra na górze), a często
niemożliwe jest wykonanie ekspozycji w naturalnym układzie ciała.
Odnośnie zarzutu 24:
Możliwość zapisanie adnotacji jedynie na obrazie bez dostępności ich w systemie
dystrybucji pozbawia klinicystów dostępu do istotnych informacji.
Odnośnie zarzutu 25:
Brak np. powierzchni obszaru jest nie do przyjęcia punktu widzenia diagnostyki.
Odnośnie zarzutu 26:
Jednostronna deklaracja oferenta o spełnianiu profili integracyjnych jest
niewystarczająca, albowiem zrzuca na Zamawiającego ewentualne problemy wynikające z jej
niespełniania, dlatego odwołanie do strony organizacji IHE weryfikującej spełnianie profili
integrujących w niezależnych środowisku jest w pełni uzasadnione. Wymaganie
przedstawienia stosownego wpisu dokonanego przez IHE na ich stronach daje gwarancję, że
deklarowane parametry są rzeczywiście zgodne z rzeczywistością i przetestowane przez
niezależnych konsultantów. Fakt ten ma kluczowe znaczenie dla Zamawiającego w kontekście
przyszłych integracji systemu z innymi systemami informatycznymi i możliwości przewidywania
kosztów integracji.
Odnośnie zarzutu 27:
Jednostronna deklaracja oferenta o spełnianiu profili integracyjnych jest nie
wystarczająca, albowiem zrzuca na Zamawiającego ewentualne problemy wynikające z jej
niespełniania, dlatego odwołanie do strony organizacji IHE weryfikującej spełnianie profili
integrujących w niezależnych środowisku jest w pełni uzasadnione.
Odnośnie zarzutu 28:
Możliwość kierowania określonych badań na określone stanowiska jest oczywistym
ułatwieniem w pracy diagnostycznej, np. automatyczne wysyłanie określonego rodzaju badań
na określone stacje diagnostyczne eliminuje konieczność ręcznego "ściągania" tych badań
z systemu PACS na stację diagnostyczną.
Odnośnie zarzutu 29:
Ograniczenie obrotu do jedynie dwóch wartości (90o i 180o) w sytuacji, gdy
powszechnie dostępne są programy umożliwiające obrót o dowolny kąt jest diagnostycznie nie
do przyjęcia. Aby prawidłowo interpretować obrazy niezbędne jest często wyświetlenie ich
zgodnie z naturalnym ustawieniem obszaru anatomicznego (góra na górze), a często
niemożliwe jest wykonanie ekspozycji w naturalnym układzie ciała.
Odnośnie zarzutu 30:
Wyświetlenie obrazu wraz z opisem na tym samym monitorze utrudnia diagnostykę
albowiem ogranicza pole dostępne dla obrazu. Dodatkowo konieczność wyświetlenia obrazu
w pełnym rozmiarze w celu przeczytania opisu badania powoduje konieczność wykonania
zbędnych czynności (wyświetlenie obrazu) i niepotrzebnie zwiększa ruch w sieci
komputerowej.
Odnośnie zarzutu 31:
Wszyscy liczący się producenci systemów CR posiadają w swojej ofercie również
systemy stacji diagnostycznych i systemy PACS. Zamawiający może oczekiwać jednego
producenta całości systemu skoro wszyscy producenci są w stanie zaoferować całość
przedmiotu. Dodatkowo jednolity interfejs użytkownika dla systemu CR i PACS ułatwia
szkolenia i pracę, wielu producentów spełnia wymóg sformułowany przez Zamawiającego,
(Agfa, Carestream, Konica, Fuji). Oczywistą korzyścią dla Zamawiającego jest jeden gwarant
na całość systemu.
Dlatego też Przystępujący wnosi o oddalenie odwołania w całości.
Zamawiający i Odwołujący otrzymali kopie przystąpienia.
Na rozprawie strony podtrzymały stanowiska wyrażone pisemnie.
Skład orzekający Izby, na podstawie zebranego materiału dowodowego, tj. treści
SIWZ i ogłoszenia o zamówieniu, dokumentów złożonych przez strony i włączonych
w poczet materiału dowodowego, biorąc pod uwagę stanowiska i oświadczenia stron
i uczestników postępowania oraz pozostałej dokumentacji postępowania, a także
stanowisk i oświadczeń stron oraz uczestników postępowania zaprezentowanych
pisemnie i ustnie w toku posiedzenia i rozprawy, ustalił i zważył, co następuje:
Skład orzekający Izby ustalił, że nie została wypełniona żadna
z przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania w trybie art. 189 ust. 2 ustawy Pzp i nie
stwierdziwszy ich, skierowała odwołanie na rozprawę.
Skład orzekający Izby ustalił także, że wykonawca wnoszący odwołanie posiada
interes w jego złożeniu. Izba z urzędu, w każdym rozpatrywanym przypadku zobowiązana
jest do badania interesu wykonawcy we wnoszeniu środków ochrony prawnej. Jedną
z przesłanek określonych w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp jest interes w uzyskaniu zamówienia.
Stanowi on materialnoprawną przesłankę, co oznacza, że odwołanie (w przypadku braku
takiego interesu) nie zostaje przez Izbę odrzucone, postępowanie odwoławcze jest
prowadzone, jednakże w przypadku braku istnienia interesu w uzyskaniu zamówienia (braku
legitymacji do wniesienia odwołania) odwołanie zostaje oddalone. Zatem środki ochrony
prawnej przysługują wyłącznie podmiotom, które w momencie skorzystania ze ścieżki
odwoławczej mają ściśle skonkretyzowany w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp interes w ich
wnoszeniu.
Biorąc pod uwagę powyższe, Izba stwierdziła, że wypełniono przesłankę interesu
w uzyskaniu zamówienia, określoną w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp. Uznano, że interes
Odwołującego w uzyskaniu zamówienia mógłby doznać uszczerbku w przypadku
potwierdzenia się naruszenia przez Zamawiającego wskazanych w odwołaniu przepisów
ustawy Pzp. Odwołujący jest jednym z potencjalnych wykonawców, który są w stanie
uzyskać to zamówienie a określenie opisu przedmiotu zamówienia w sposób dokonany
przez Zamawiającego uniemożliwia Odwołującemu złożenie prawidłowej i konkurencyjnej
oferty w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego oraz wykonywanie przyszłej
umowy. Odwołujący wykazał także, że nieuwzględnienie odwołania może skutkować
poniesieniem przez niego szkody. Tym samym, wypełnione zostały materialnoprawne
przesłanki do rozpoznania odwołania, wynikające z treści art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
Izba rozpoznając odwołanie wzięła pod uwagę fakt, że Zamawiający po otwarciu
posiedzenia złożył oświadczenie, iż przed otwarciem posiedzenia uwzględnił on wszystkie
zarzuty zawarte w odwołaniu, a Przystępujący po stronie Zamawiającego wykonawca Agfa
Sp. z o.o. złożył oświadczenie o wniesieniu sprzeciwu wobec uwzględnienia w całości
zarzutów przedstawionych w odwołaniu.
Skład orzekający Izby działając zgodnie z art. 190 ust. 7 Pzp włączył w poczet
materiału dowodowego materiały złożone na rozprawie przez Przystępującego Agfa Sp. z
o.o. (ulotki dotyczące produktów innych wykonawców). Odnośnie złożonych dokumentów
Izba uznała tylko i wyłącznie poglądowy charakter niniejszych materiałów z uwagi na brak
tłumaczenia z języka angielskiego na język polski (wymóg §19 ust. 3 Rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 22.03.2010 r. w sprawie regulaminu postępowania przy
rozpoznawaniu odwołań (Dz. U. Nr 48, poz. 280). Przy czym wobec istotnego charakteru
zawartych w niniejszych materiałach informacji, Izba wzięła je pod uwagę, albowiem
informacje tam zawarte nie pozostają bez wpływu na wynik postępowania.
Odnośnie złożonych wraz z przystąpieniem stanowisk wojewódzkich konsultantów,
podzielono w tym zakresie stanowisko Odwołującego i Przystępującego po stronie
Odwołującego Fujifilm wyrażone do protokołu na rozprawie. Przystępujący Agfa nie
przedłożył bowiem wraz z pismami treści pytania, na które odpowiadali konsultanci, a więc
nieznany jest zakres jaki obejmowała odpowiedź konsultantów.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Postępowanie o zamówienie publiczne prowadzone jest w trybie przetargu
nieograniczonego na: „Dostawę informatycznego systemu radiologicznego wraz z wdrożeniem
w ramach RPO działanie 2.2 dla Mazowieckiego Szpitala Wojewódzkiego w Warszawie
Sp. z o.o.”.
Ogłoszenie o zamówieniu opublikowane zostało w Dz. U. WE pod numerem S182 –
297824 w dniu 22 września 2011 roku. W tej samej dacie Odwołujący zapoznał się z treścią
SIWZ zamieszczonej na stronie internetowej Zamawiającego.
Szczegółowe wymagania dotyczące opisu przedmiotu zamówienia Zamawiający
zawarł w zestawieniu wymaganych parametrów technicznych według wzoru stanowiącego
załącznik nr 5A do SIWZ.
Odwołujący w związku z brzmieniem ogłoszenia oraz SIWZ skorzystał
z przysługujących mu środków ochrony prawnej w postaci odwołania i podnosił, że opis
przedmiotu zamówienia narusza art. 7 oraz art. 29 ust. 2 ustawy Pzp.
Izba odnosząc się do podniesionych w treści odwołania zarzutów stwierdza, że:
Zarzuty zawarte w odwołaniu zasługiwały na uwzględnienie.
Na początku rozważań, zauważyć należy, iż Zamawiający prowadząc postępowanie
o udzielenie zamówienia publicznego winien udzielić zamówienia wykonawcy zdolnemu do
realizacji tegoż zamówienia. Zamawiający jest gospodarzem postępowania i posiada
uprawnienia pozwalające mu określić przedmiot zamówienia stosowanie do jego potrzeb.
Ograniczenie tego uprawnienia wyznacza art. 29 ust. 2 zakazujący opisu przedmiotu
zamówienia w sposób, który mógłby utrudnić uczciwą konkurencję. Zasada opisu przedmiotu
zamówienia z zachowaniem reguł uczciwej konkurencji jest jedną z fundamentalnych zasad
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Zasada zachowania uczciwej
konkurencji związana jest z obowiązkami, jakie nakłada ustawodawca na Zamawiającego
w czasie przygotowania i przeprowadzenia postępowania o udzielnie zamówienia w tym
dokonania rzetelnej oceny ofert (wyrok Sądu Okręgowego w Gliwicach z 22 kwietnia 2008
roku sygn. akt X Ga 25/08).
Dostrzeżenia wymaga, że podstawowym dokumentem w postępowaniu o zamówienie
publiczne jest SIWZ oraz ogłoszenie o zamówieniu zamieszczane w odpowiednim
publikatorze. To na podstawie zapisów tych dokumentów wykonawcy przygotowują składne
następnie oferty. Są to dokumenty wiążące dla wykonawców, dlatego też powinny one być
precyzyjne i czytelne, a postanowienia tych dokumentów nie mogą stwarzać wykonawcom
problemu z ich rozumieniem. Dokumenty te wiążą również drugą ze stron postępowania
o udzielenie zamówienia publicznego, tj. Zamawiającego, który dokonując procesu badania
i oceny ofert winien w pierwszej kolejności kierować się literalnym brzmieniem SIWZ oraz
ogłoszenia oraz zasadą równego traktowania wykonawców, a więc do oceny każdej złożonej
w postępowaniu oferty, zarówno w zakresie podmiotowym, jak też przedmiotowym, przyjąć
jednakowe kryteria oceny wynikające z SIWZ. Uznać zatem trzeba, że to Zamawiający
wyznacza granice oceny ofert, a także zdolności wykonawcy do realizacji zamówienia
i podczas dokonywania czynności oceny granic tych nie może przekroczyć.
Dalej wskazać należy, że art. 29 ust. 2 ustawy Pzp stanowi, iż przedmiotu
zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję.
W konsekwencji fakt naruszenia przez Zamawiającego art. 7 ust.1 oraz art. 29 ust. 2 ustawy
Pzp wymaga tylko uprawdopodobnienia, co, jak wskazał Sąd Okręgowy w Bydgoszczy
w wyroku z dnia 25 stycznia 2006 roku, sygn. akt: II Ca 693/05 (niepubl.) uznaje się za
wystarczające dla uznania zasadności zarzutu (podobnie wyrok Krajowej Izby Odwoławczej
z dnia 7 września 2010 roku, sygn. akt KIO 1798/10).
Odnosząc się do poszczególnych zarzutów i żądań odwołania, w ocenie Izby,
Odwołujący uprawdopodobnił wykazywane w odwołaniu naruszenia. Powyższe potwierdza
również, w ocenie składu, uwzględnienie odwołania przez Zamawiającego w całości, który
w toku rozprawy przyznał, że opisanie przedmiotu zamówienia w sposób przez niego
uczyniony nie znajduje merytorycznego uzasadnienia dla potrzeb Zamawiającego.
Zauważyć także należy, iż w zgłoszeniu przystąpienia wykonawca Agfa Sp. z o.o. nie
kwestionował zasadności odwołania w zakresie punktów 3, 10,12, 13,15, 19, na rozprawie
wskazał dodatkowo punkt 2 odwołania. Izba uznała, iż parametry kwestionowane w tych
punktach odwołania nie są sporne między stronami i Odwołujący godzi się na zmianę SIWZ
w sposób wskazany przez Odwołującego.
Odwołujący uprawdopodobnił tezę, że na rynku istnieją wykonawcy zdolni
zrealizować zamówienie zgodnie z opisem przedmiotu zamówienia w przypadku
pojedynczych, odrębnie rozpatrywanych parametrów, zaś w rzeczywistości wykonawca Agfa
jest jedynym wykonawcą, który może zaoferować sprzęt medyczny zgodny z wszystkimi
parametrami określonymi w załączniku technicznym do SIWZ. Tezy tej także dowodzi
oświadczenia złożone przez Przystępującego po stronie Odwołującego, wykonawcy Fujifilm.
Potwierdzają to także materiały złożone przez samego zgłaszającego sprzeciw
Przystępującego Agfa, z których wynika co prawda, że istnieją na rynku wykonawcy
spełniający określone, pojedyncze parametry, ale jednocześnie z tych samych materiałów
wynika, iż sprzęt ten nie może zostać zaoferowany bowiem nie spełnione zostają inne
graniczne parametry określone SIWZ. Mimo, że są to wydruki w języku angielskim,
pochodzące w części ze stron internetowych, z uwagi na ich charakter, tj. jednoznaczne
dane techniczne dotyczące sprzętu medycznego danego producenta, w ocenie Izby są to
informacje mające istotny wpływ na wynik postępowania. Nawet poglądowo pozwalają one
uzyskać informacje potwierdzające, że nie spełnione zostają łącznie wszystkie wymagane
parametry przez innych producentów w ramach oferowanego urządzenia. Przystępujący nie
umiał wskazać innego wykonawcy w danej branży, który kompleksowo spełniałby wszystkie
określone wymogi. Na tak zadane przez Przewodniczącego pytanie odpowiadał wymijająco,
że istnieją na rynku wykonawcy oferujący sprzęt spełniający określone wymogi w zakresie
poszczególnych zarzutów. Regulacja art. 29 ust. 2 ustawy Pzp rodzi po stronie
Zamawiającego obowiązek wykazania, że opis przedmiotu zamówienia nie utrudnia uczciwej
konkurencji. Wobec faktu, że Zamawiający uwzględnił odwołanie w całości, obowiązek ten
powstał po stronie wykonawcy zgłaszającego sprzeciw wobec uwzględnienia zarzutów.
Przystępujący Agfa nie przedstawił żadnych dowodów na potwierdzenie własnych twierdzeń,
opierając argumentację na własnych oświadczeniach. Izba uznała, że nie podważył on
w stopniu wystarczającym wniosków zgłoszonych przez Odwołującego i Przystępującego po
stronie Odwołującego.
Zgłaszający sprzeciw nie wykazał, że parametry określone na takim, a nie innym
poziomie znajdują uzasadnienie dla potrzeb Zamawiającego, czy to uzasadnienie medyczne,
czy to uzasadnienie innego rodzaju, choćby gospodarcze, diagnostyczne. Nie wykazano, że
parametrów nie określono na wygórowanym poziomie, biorąc pod uwagę rzeczywiste
potrzeby Zamawiającego. Zamawiający jest uprawniony do tego, aby przez wskazanie
spośród licznych parametrów charakteryzujących dane urządzenie, osiągnąć cel, jakim jest
wybór urządzenia najlepszego, najlepiej odpowiadającego potrzebom Zamawiającego.
Umożliwić jednocześnie musi udział w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego
przynajmniej kilku producentom w danej branży.
Odwołujący wykazał, że możliwe jest osiągnięcie funkcjonalności, o jakiej myśli i jaką
opisał Zamawiający bez określania parametrów na wygórowanym poziomie, choćby przez
zastosowanie innych rozwiązań technicznych, które zaoferować mogą inni wykonawcy
w branży urządzeń radiologicznych. Powyższe nie oznacza jednocześnie zaoferowania
sprzętu o „gorszych” paramentach, czy też rozwiązaniach funkcjonalnych. Zatem poprzez
obniżenie lub opisanie ich w inny sposób parametrów granicznych do poziomu
wnioskowanego przez Odwołującego i Przystępującego po jego stronie, Zamawiający
osiągnie zakładany cel, natomiast zachowana zostanie zasada uczciwej konkurencji
gwarantująca wykonawcom równe możliwości i szanse na uzyskanie danego zamówienia.
Dlatego też Izba nakazuje zmianę treści ogłoszenia o zamówieniu i SIWZ w sposób
określony w żądaniach odwołania. Izba uznała, że opis przedmiotu zamówienia w sposób
pozbawiony uzasadnienia (co przyznał na rozprawie Zamawiający) ogranicza konkurencję
do jednego producenta urządzeń. Wobec braku dowodów na twierdzenie przeciwne, Izba
uznała zarzuty za potwierdzone (w tym zakresie podzielono stanowisko wyrażone
w orzecznictwie, w tym m.in. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 1 lutego 2011 roku,
sygn. akt KIO 79/11, KIO 89/11, KIO 90/11).
W wyniku naruszenia wskazanych wyżej przepisów ustawy Pzp, potwierdzenie
znalazł również zarzut Odwołującego naruszenia przez Zamawiającego art. 7 ust. 1 ustawy
Pzp, poprzez przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia w sposób, który nie
zapewnia zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców.
Przedmiot zamówienia powinien być opisany w sposób, który umożliwia wykonawcom
jednakowy dostęp do zamówienia i nie powoduje tworzenia nieuzasadnionych przeszkód w
otwarciu zamówienia na konkurencję.
W ocenie Izby, zarzuty Odwołującego w stosunku do czynności lub zaniechań
Zamawiającego potwierdziły się. Biorąc zatem pod uwagę powyższe, skład orzekający stanął
na stanowisku, że Odwołujący udowodnił tezy zaprezentowane w odwołaniu. Krajowa Izba
Odwoławcza uznała, że odwołanie zasługiwało na uwzględnienie, a czynności lub
zaniechania Zamawiającego miały lub mogą mieć wpływ na wynik postępowania.
Przystępujący Agfa Sp. z o.o. nie obronił tezy, ze wymogi SIWZ są niezbędne dla potrzeb
Zamawiającego w takim zakresie, jak opisano to w SIWZ.
Z powyższych względów orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp oraz § 5 ust 2 pkt 2 i § 5 ust 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010 roku w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r.,
Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania uwzględniając uzasadnione koszty
strony postępowania - Odwołującego, w tym koszty tytułem opłaty za wpis oraz
wynagrodzenia pełnomocnika w wysokości 3 567,00 zł.
Przewodniczący:
WYROK
z dnia 17 października 2011 roku
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Justyna Tomkowska
Protokolant: Agata Dziuban
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12 października 2011 roku w Warszawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 3 października 2011
roku przez wykonawcę EDO MED Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie w postępowaniu
prowadzonym przez Zamawiającego - Mazowiecki Szpital Wojewódzki w Warszawie
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
przy udziale wykonawcy Agfa Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie, zgłaszającego
przystąpienie po stronie Zamawiającego
oraz
przy udziale wykonawcy Fujifilm Europe GmbH Oddział w Polsce z siedzibą
w Warszawie, zgłaszającego przystąpienie po stronie Odwołującego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu modyfikację odpowiednich
zapisów SIWZ oraz ogłoszenia o zamówieniu w sposób wskazany w uzasadnieniu
orzeczenia. Ponadto nakazuje Zamawiającemu uwzględnienie konsekwencji
powyższych zmian w pozostałych postanowieniach ogłoszenia oraz SIWZ wraz
z załącznikami.
2. kosztami postępowania obciąża Przystępującego po stronie Zamawiającego wykonawcę
Agfa Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnastu tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę Odwołującego
się EDO MED Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie tytułem wpisu od odwołania;
2.2. zasądza od Przystępującego po stronie Zamawiającego wykonawcy Agfa
Sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie na rzecz Odwołującego się wykonawcy EDO MED
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie kwotę 18 567 zł 00 gr (słownie: osiemnastu tysięcy
pięciuset sześćdziesięciu siedmiu złotych, zero groszy) stanowiącą uzasadnione koszty
strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący:
Sygn. akt: KIO 2146/11
U z a s a d n i e n i e
W dniu 3 października 2011 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, na
podstawie art. 180 ust. 1 i art. 182 ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej
„ustawą Pzp” odwołanie złożył wykonawca - Odwołujący: EDO MED Sp. z o.o. z siedzibą
w Warszawie, w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - Mazowiecki Szpital
Wojewódzki w Warszawie Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Odwołanie złożono wobec postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia,
dalej „SIWZ”.
Odwołujący podnosił, że Zamawiający ustalając treść SIWZ naruszył w prowadzonym
postępowaniu: art. 29 ust. 2 i art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez opis przedmiotu zamówienia,
który utrudnia uczciwą konkurencję, a w konsekwencji zasadę równego traktowania
wykonawców.
Odwołujący wnosił o uznanie odwołania za zasadne na podstawie art. 192 ust. 2
ustawy Pzp i nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany postanowień SIWZ w zakresie
wskazanym w uzasadnieniu.
Na skutek wyżej wskazanych czynności Zamawiającego w interesie Odwołującego jest
niedopuszczenie do przeprowadzenia procedury w sposób oczywiście utrudniający uczciwą
konkurencję, a co za tym idzie nieuzasadnione utrudnienie w uzyskaniu zamówienia
publicznego przez Odwołującego. Postępowanie przy aktualnym brzmieniu SIWZ prowadzić
będzie do szkody po stronie Odwołującego, jeśli zważyć na fakt, iż jego oferta handlowa
obejmuje przedmiot niniejszego zamówienia, jednakże nie jest możliwe jej złożenie z uwagi na
naruszenia stanu prawnego przez Zamawiającego.
W uzasadnieniu Odwołujący wskazał, że sporządzona przez Zamawiającego SIWZ
w zakresie zdefiniowania przedmiotu zamówienia jest niezgodna z ustawą Pzp. Podnosił, że
Zamawiający w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego zobowiązany jest do
stosowania wszystkich unormowań ustawy Pzp, a w szczególności do dokonania
prawidłowego opisu przedmiotu zamówienia, który determinuje krąg wykonawców, którym
Zamawiający umożliwia uczestnictwo w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego.
Zamawiający powinien swoje działania nakierować na opisanie przedmiotu zamówienia, tak
aby krąg podmiotów, do których skierowano ogłoszenie o zamówieniu i SIWZ był jak
najszerszy. W sprzeczności z tą zasadą jest opisywanie przedmiotu zamówienia w sposób,
jaki widnieje w SIWZ dla przedmiotowego postępowania.
Odwołujący zarzuca Zamawiającemu, że opisując przedmiot zamówienia wyłącza
działanie jednej z najważniejszych zasad określonych prawem zamówień publicznych - zasady
obowiązku zachowania uczciwej konkurencji. Z treści tej fundamentalnej zasady wynika, że tak
przygotowanie jak i przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego,
szczególnie w zakresie opisu przedmiotu zamówienia nie może polegać w szczególności na
wskazaniu wąskiej grupy (bądź jednego) produktów lub usług, nieuzasadnionym celem
udzielania zamówienia (Dzierżanowski Włodzimierz, Jerzykowski Jarosław, Stachowiak
Małgorzata komentarz, Prawo zamówień publicznych. Komentarz, LEX, 2007, wyd. III. Str. 76).
Przedmiotu zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą
konkurencję. Zakaz utrudniania uczciwej konkurencji zostanie naruszony, gdy przy opisie
przedmiotu zamówienia Zamawiający użyje znaczeń czy parametrów wskazujących na
konkretnego producenta (dostawcę) lub konkretny produkt działając w ten sposób wbrew
zasadnie obiektywizmu i równego traktowania wszystkich podmiotów ubiegających się
o zamówienie publiczne. Działaniem wbrew zasadzie uczciwej konkurencji jest również na tyle
rygorystyczne określenie wymagań, jakie powinien spełniać przedmiot zamówienia, że nie jest
to uzasadnione potrzebami Zamawiającego, a jednocześnie ogranicza krąg wykonawców
zdolnych do wykonania zamówienia (tak w: Prawo Zamówień Publicznych, Komentarz
wydanie trzecie pod redakcją Tomasza Czajkowskiego, Urząd Zamówień Publicznych,
Warszawa 2007, str. 148).
Odwołujący wskazał następujące zapisy SIWZ, które naruszają regulacje:
Załącznik „Zestawienie Parametrów Technicznych - Załącznik 5A do SIWZ":
Automatyczny jednokasetowy skaner (czytnik jednokasetowy) do płyt obrazowych- 2 szt.
(pozycja 1-załacznik nr 5 do SIWZ)
1. Pkt 3 „Głębia szarości obrazu generowanego min. 16 bitów”. Wniosek Odwołującego:
Zmiana brzmienia na: „Głębia szarości obrazu generowanego min. 12 bitów".
2. Pkt 4 „Głębia szarości obrazu wysyłanego do stacji roboczej i do kamery cyfrowej min.
16 bitów”. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Głębia szarości obrazu wysyłanego
do stacji roboczej i do kamery cyfrowej min. 12 bitów".
3. Pkt 9 Masa max. 90kg. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Masa max.
100kg°.
Automatyczny wielokasetowy/buforowy skaner (czytnik wielokasetowy) do płyt obrazowych- 1
szt. (pozycja 2 załącznik nr 5 do SIWZ)
4. Pkt 6 Rodzaje i formaty obsługiwanych kaset z płytami obrazowymi, co najmniej kasety
do badań ogólnodiagnostycznych formatów 15x30 cm, 18x24 cm, 24x30 cm, 35x35 cm i
35x43 cm. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Rodzaje i formaty obsługiwanych
kaset z płytami obrazowymi, co najmniej kasety do badań ogólnodiagnostycznych formatów
18x24 cm, 24x30 cm, 35x35 cm i 35x43 cm"
5. Pkt 10 „Skanowanie płyt wykonanych w technologii proszkowej i igłowej”. Wniosek
Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Skanowanie płyt wykonanych w technologii
dedykowanej przez producenta skanera"
6. Pkt 11 Dostępność płyt obrazowych wykonanych w technologii proszkowej i igłowej do
badań ogólnodiagnostycznych min. w formatach 15x30 cm, 18x24 cm, 24x30 cm i 35x43 cm i
do badań mammograficznych w formatach 18x24 cm i 24x30 cm
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Dostępność płyt obrazowych wykonanych
w technologii dedykowanej przez producenta skanera do badań ogólnodiagnostycznych min. w
formatach 18x24 cm, 24x30 cm i 35x43 cm i do badań mammograficznych w formatach 18x24
cm i 24x30 cm"
7. Pkt 12 Możliwość pracy skanera jednocześnie z użyciem kaset wykonanych w
technologii proszkowej oraz igłowej w zakresie badań: do radiologii ogólnej - technologia
proszkowa, a do mammografii - technologia igłowa i na odwrót, bez konieczności
modyfikowania konfiguracji sprzętowej i/lub oprogramowania skanera.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość pracy skanera jednocześnie z
użyciem kaset wykonanych w technologii dedykowanej przez producenta skanera bez
konieczności modyfikowania konfiguracji sprzętowej i/lub oprogramowania skanera".
8. Pkt 13 Możliwość pracy skanera w zakresie badań ogólnodiagnostycznych
jednocześnie z użyciem kaset wykonanych w technologii proszkowej oraz igłowej (np. badania
ogólne na kasetach proszkowych, a zdjęcia sylwetkowe w stojak na kasetach igłowych).
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość pracy skanera w zakresie
badań gólnodiagnostycznych jednocześnie z użyciem kaset wykonanych w technologii
dedykowanej przez producenta skanera".
9. Pkt 14 Możliwość pracy skanera w zakresie badań mammograficznych z użyciem kaset
wykonanych w technologii proszkowej oraz igłowej, z możliwością przestawienia przez obsługę
trybu pracy z kaset igłowych na proszkowe i na odwrót.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość pracy skanera w zakresie
badań mammograficznych z użyciem kaset wykonanych w technologii dedykowanej przez
producenta skanera".
10. Pkt 16 Masa max. 200 kg. Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Masa max.
300 kg".
Stanowisko przypisywania danych pacjenta do obrazów- 5 szt. (pozycja 7 Stacja technika z
dotykowym monitorem- załącznik nr 5 do SIWZ)
11. Pkt 15 Oprogramowanie umożliwia bezpośrednie diagnozowanie i monitorowanie
procesów życiowych, np. badania urograficzne. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie
parametru ze względu na brak jego klinicznej wartości.
12. Pkt 20 Podstawowe oprogramowanie do obróbki badań pozwalające na zmianę
zaczernienia i kontrastu, inwersję, kolimację prostokątną, kolimację wielokątną, obracanie
obrazu, automatyczne przesyłanie obrazu w formacie DICOM na stację lekarską i do systemu
PACS, kompozycja wydruków.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Podstawowe oprogramowanie do obróbki
badań pozwalające na zmianę zaczernienia i kontrastu, inwersję, obracanie obrazu,
automatyczne przesyłanie obrazu w formacie DICOM na stację lekarską i do systemu PACS,
kompozycja wydruków"
13. Pkt 27 Generowanie histogramu dla obrazu. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie
parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla tego urządzenia.
14. Pkt 29 Wykonywanie pomiarów - pomiar odległości, pomiar kąta, automatyczny
pomiar różnicy długości nóg, pomiary skoliozy, automatyczne wyznaczanie połowy oznaczonej
długości. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego
diagnostycznej wartości dla konsoli technika.
15. Pkt 32 Jednoczesne wyświetlanie dwóch obrazów pacjenta (split screen). Wniosek
Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla
tego urządzenia.
16. Pkt 33 Wyświetlanie obrazu badania w trybie pełnoekranowym. Wniosek
Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla
tego urządzenia.
17. Pkt 38 Możliwość rozszerzenia oprogramowania stacji o dedykowane
oprogramowanie pediatryczne optymalizujące algorytm obróbki obrazu dla różnych grup
wiekowych (podział na co najmniej 4 grupy w zakresie wieku 0-16 lat). Wniosek Odwołującego:
Wykreślenie parametru ze względu na brak jego diagnostycznej wartości dla tego urządzenia.
18. Pkt 48 Oprogramowanie CR spełniające profile integracji IHE, min. Scheduled
Workflow, Patient Information Reconciliation, Consistent Time, Portable Data for Imaging.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Oprogramowanie CR spełniające profile
integracji IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation, Portable Data for
Imaging"
Oprogramowanie medyczne stacji diagnostycznej - 7 szt (pozycja 8-załącznik nr 5 do SIWZ)
19. Pkt 21 Drukowanie obrazów badania na papierze w min. następujących trybach i z
uwzględnieniem następujących funkcji:
- tryb drukowania obrazów badania na białym tle w ramach oszczędności czarnego
koloru,
- funkcja drukowania atrybutów badania; min. imienia i nazwiska pacjenta, daty badania,
daty urodzenia pacjenta,
- funkcja dodania dowolnego tekstu do drukowanego obrazu,
- funkcja podglądu wydruku,
- tworzenie szablonów rozkładu wydruku z zakresem od 1x1 do 12x12 i 20x20 obiektów
na wydruk; obiektem może być obraz, dowolny element tekstowy lub atrybut badania.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na:
Drukowanie obrazów badania na papierze w min. następujących trybach i z
uwzględnieniem następujących funkcji:
- tryb drukowania obrazów badania na białym tle w ramach oszczędności czarnego
kolom,
- funkcja drukowania atrybutów badania; min. imienia i nazwiska pacjenta, daty badania,
daty urodzenia pacjenta,
- funkcja dodania dowolnego tekstu do drukowanego obrazu,
- funkcja podglądu wydruku,
- tworzenie szablonów rozkładu wydruku z zakresem od 1x1 do 8x8 obiektów na wydruk;
obiektem może być obraz, dowolny element tekstowy lub atrybut badania.
20. Pkt 25 Obrazy zaznaczone w badaniu jako „istotne" są widziane jako miniatury przy
opisie badania w aplikacji stacji diagnostycznej - kliknięcie na miniaturę pozwala wyświetla
obraz na monitorze diagnostycznym.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „obrazy zaznaczone w badaniu jako
„istotne" są prezentowane jako miniatury w aplikacji klienta systemu dystrybucji obrazów,
kliknięcie na miniaturę wyświetla obraz wraz z opisem".
21. Pkt 39 Funkcja kolimacji obrazu badania. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie
parametru ze względu na brak jego klinicznej wartości dla tego urządzenia.
22. Pkt 49 Funkcja pomiaru stosunku długości dwóch linii zdefiniowanych przez
użytkownika. Wniosek Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego
klinicznej wartości dla tego urządzenia.
23. Pkt 51 Funkcja płynnego obrotu obrazu o dowolnie wybrany przez użytkownika kąt
wraz z aktualną prezentacją kąta podczas wykonywania obrotu. Wniosek Odwołującego:
Zmiana brzmienia na „Funkcją obrotu obrazu o min. ustalone kąty 90o oraz 180o
24. Pkt 52 Możliwość zapisania adnotacji i przetworzeń z punktów od 45 do 51 na
obrazie. Zapisane adnotacje są widoczne w systemie dystrybucji obrazów. Wniosek
Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Możliwość zapisania adnotacji na obrazie".
25. Pkt 62 Oznaczenie obszaru zainteresowania o kształcie minimum koła, elipsy,
kwadratu, prostokąta oraz dowolnego wielokąta wraz z informacjami:
- liczba pikseli w regionie zainteresowania,
- długość obwodu regionu zainteresowania,
- powierzchnia regionu zainteresowania,
- średnia wartość pikseli w regionie zainteresowania,
- odchylenie standardowe wartości pikseli (różnica pomiędzy średnia a maksymalną i
minimalną wartością pikseli w regionie zainteresowania).
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na: Oznaczenie obszaru zainteresowania o
kształcie minimum koła, kwadratu, prostokąta oraz dowolnego wielokąta wraz z informacjami:
- średnia wartość pikseli w regionie zainteresowania,
- odchylenie standardowe wartości pikseli (różnica pomiędzy średnia a maksymalną i
minimalną wartością pikseli w regionie zainteresowania).
26. Pkt 74 Opis parametrów: Oprogramowanie medyczne spełniające profile integracji
IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation, Key Image Note, Consistent
Time, Portable Data for Imaging. Wartość wymagana: Tak, podać listę spełnianych profili IHE,
załączyć deklarację producenta potwierdzoną dostępem do deklaracji producenta poprzez
stronę http://product-reQistry.ihe.net
Wniosek Odwołującego: Opis parametrów: Zmiana brzmienia na „Oprogramowanie
medyczne spełniające profile integracji IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information
Reconciliation, Consistent Time, Portable Data for Imaging". Wartość wymagana: Zmiana
brzmienia na „Tak, podać listę spełnianych profili IHE, załączyć deklarację producenta".
Serwer z macierzą zewnętrzna oraz napędem LTO System PACS (pożycia 13- 1 szŁ : pozycja
14-1 szŁ załącznik nr 5 do SIWZ)
27. Pkt 16 Opis parametrów: Oprogramowanie PACS spełniające profile integracji IHE,
min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation. Key Image Note, Consistent
Time, Access to Radiology Information, Portable Data for Imaging. Wartość wymagana: Tak,
podać listę spełnianych profili IHE, załączyć deklarację producenta potwierdzoną dostępem do
deklaracji producenta poprzez stronę http://product-reqistry.ihe.net
Wniosek Odwołującego: Opis parametrów: Zmiana brzmienia na „Oprogramowanie PACS
spełniające profile integracji IHE, min. Scheduled Workflow, Patient Information Reconciliation,
Consistent Time, Access to Radiology Information, Portable Data for Imaging". Wartość
wymagana: Zmiana brzmienia na „Tak, podać listę spełnianych profili IHE, załączyć deklarację
producenta".
28. Pkt 27 Autorouting badań na podstawie co najmniej następujących kryteriów:
- rodzaju urządzenia diagnostycznego
- rodzaju wykonanej procedury
- wyłącznie obrazów zaznaczonych jako „istotne" .
Wniosek Odwołującego: Wykreślenie parametru ze względu na brak jego funkcjonalnej
wartości.
29. Pkt 68 Dostępna w aplikacji klienta systemu dystrybucji obrazów funkcja obrotu
obrazu o dowolnie wybrany przez użytkownika kąt z prezentacją kąta w postaci liczbowej w
trakcie wykonywania operacji obrotu.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Funkcją obrotu obrazu o min. ustalone
kąty 90° oraz 180°".
30. Pkt 74 Hierarchizacja ważności obrazów - obrazy zaznaczone w badaniu jako
„istotne" są prezentowane jako miniatury wraz z opisem badania w aplikacji klienta systemu
dystrybucji obrazów, kliknięcie na miniaturę wyświetla obraz.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na „Obrazy zaznaczone w badaniu jako
„istotne" są prezentowane jako miniatury w aplikacji klienta systemu dystrybucji obrazów,
kliknięcie na miniaturę wyświetla obraz wraz z opisem".
31. Pozostałe wymagania
Pkt 1
Następujące elementy oferowanego systemu muszą pochodzić od tego samego -
producenta celem zapewnienia ich pełnej kompatybilności i integracji:
- czytnik płyt obrazowych,
- kasety z płytami obrazowymi,
- oprogramowanie medyczne stanowiska przypisywania danych pacjenta do obrazów,
- kamera sucha,
- oprogramowanie medyczne stacji diagnostycznej,
- oprogramowanie systemu PACS.
Wniosek Odwołującego: Zmiana brzmienia na:
Następujące elementy oferowanego systemu muszą pochodzić od tego samego-
producenta celem zapewnienia ich pełnej kompatybilności i integracji:
- czytnik płyt obrazowych,
- kasety z płytami obrazowymi,
- oprogramowanie medyczne stanowiska przypisywania danych pacjenta do obrazów,
- kamera sucha.
Odwołujący zaznaczył, że przy tak skonstruowanym opisie przedmiotu zamówienia
został wskazany już wykonawca, tj. firma AGFA. Powyższe jednoznacznie wskazuje na
beneficjenta postępowania wyłonionego na etapie przygotowywania postępowania. To
niewątpliwie godzi w zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Pomimo faktu, iż na rynku urządzeń występuje kilku liczących się wykonawców,
dysponujących porównywalnymi urządzeniami, to tak skonstruowany przedmiot zamówienia /
zespół cech technicznych bezwzględnie wymaganych / nie prowadzi też do zrealizowania celu
postępowania - wyłonienia oferty najkorzystniejszej.
Stanowisko Odwołującego zgodne jest z linią orzeczniczą Zespołu Arbitrów i Krajowej
Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych (np.: wyrok z dnia 5 maja
2005 roku UZP/ZO/0-855/05; wyrok KIO z dnia 11 stycznia 2008 roku, sygn. akt KIO/UZP
33/07, wyrok Zespołu Arbitrów z dnia 19 maja 2005 roku, UZP/ZO/0-996/05; wyrok Zespołu
Arbitrów z dnia 24 kwietnia 2006 roku, UZP/ZO/0-1114/06).
W dniu 7 października 2011 roku do postępowania odwoławczego zgłosił
przystąpienie po stronie Odwołującego wykonawca Fujifilm Europe GmbH Oddział w Polsce
z siedzibą w Warszawie, wnosząc o jego uwzględnienie w całości.
Wskazał, że posiada interes we wniesieniu przystąpienia bowiem Zamawiający
naruszył zasadę uczciwej konkurencji, opisując przedmiot zamówienia ograniczając udział
firmy Przystępującego w złożeniu konkurencyjnej oferty.
Kopia przystąpienia została doręczona stronom postępowania.
W dniu 7 października 2011 roku do postępowania odwoławczego zgłosił
przystąpienie po stronie Zamawiającego wykonawca Agfa Sp. z o. o. z siedzibą
w Warszawie.
Kopię odwołania wraz z wezwaniem do przystąpienia do postępowania odwoławczego,
Zamawiający umieścił na stronie internetowej dniu 04-10-2011 r. Przystąpienie zostało, zatem
wniesione z zachowaniem 3 dniowego terminu na jego wniesienie.
Uczestnik postępowania posiada interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść
Zamawiającego, ponieważ zamierza ubiegać się o udzielenie przedmiotowego zamówienia
publicznego a obniżanie wymagań, co do przedmiotu zamówienia w niniejszym postępowaniu
umożliwia oferowanie rozwiązań bez odpowiednich certyfikatów, o niższej jakości, które nie są
porównywalne cenowo i z góry stawiają naszą firmę na pozycji przegranej.
Uczestnik postępowania ponosi znaczne nakłady finansowe, zarówno na badania
rozwojowe umożliwiające zastosowania najwyższej jakości materiałów i rozwiązań
informatycznych w swoich produktach, jak i na certyfikacje swoich wyrobów poprzez
niezależne organizacje (np. uczestnictwo w spotkaniach Connectathon organizacji IHE
weryfikującej spełnianie określonych profili integracyjnych). Dlatego obniżanie wymagań,
parametrów technicznych przedmiotu zamówienia w niniejszym postępowaniu jest sprzeczne
z interesem uczestnika, albowiem ich przyjęcie według żądań Odwołującego umożliwi
oferowanie rozwiązań niecertyfikowanych, a w związku z tym o niemożliwej do oszacowania
jakości, ale o niskiej cenie nie obciążonej tymi kosztami.
Przystępujący podnosił, iż zarzuty Odwołującego względem postanowień SIWZ są
bezpodstawne. Ustalone przez Zamawiającego parametry techniczne mają na celu zakup
urządzeń o określonej, wysokiej jakości.
Odnośnie zarzutu 1 i 2: Odwołujący się wymaga zmiany parametrów "Głębia szarości
obrazu generowanego i wysyłanego" z 16 na 12 bitów.
Wyższa bitowość obrazu oznacza lepszy stosunek sygnału do szumu (DQE), czyli
obraz o wyższej jakości. Na rynku są skanery, które generują nawet 20 bitowy obraz, dlatego
wymóg 16 bitów jest wymogiem technicznie umiarkowanym i całkowicie zasadnym. Poza tym -
zgoda na taki zapis spowoduje, że otrzymany oraz archiwizowany w systemie PACS obraz
będzie miał 16 krotnie mniejszą ilość odcieni szarości, niż obraz uzyskany przy oryginalnych
parametrach (16 bitów).
Odnośnie zarzutu 4:
Kasety formatu 15x30 cm są standardowymi dla badań pantomograficznych, a format
ten obsługiwany jest według wiedzy Przystępującego przez wszystkie skanery CR. Nie ma
racjonalnego uzasadnienia, dla którego badania pantomograficzne miałyby być wykonywane
przez dedykowany dla nich skaner CR.
Odnośnie zarzutu 5 i 6:
W czytnikach CR stosowane są dwa rodzaje płyt obrazowych: płyty wykonane
w technologii proszkowej, które umożliwiają stosowanie dawek analogicznych jak w radiografii
klasycznej oraz płyty wykonane w technologii igłowej, które maja znacznie lepszy stosunek
sygnału do szumu i związku z tym umożliwiają znaczną redukcję dawki promieniowania, co
jest oczywistą korzyścią dla pacjenta. Kasety w technologii igłowej stosowane są w systemach
CR m.in. firm Konica-Minolta i Carestream. Zamawiający może wymagać rozwiązania
(czytnika CR) umożliwiającego stosowanie standardowej oraz nowoczesnej technologii.
Rezygnacja z tego wymogu umożliwiłaby oferentom zaoferowanie skanerów wspierających
jedynie kasety z luminoforem proszkowym, a w konsekwencji pozbawiłoby go to możliwości
zastosowania nowocześniejszej technologii obrazowania obniżającej dawkę promieniowania,
oszczędzającej lampy aparatów RTG i zdrowie pacjenta.
Odnośnie zarzutów 7, 8 i 9:
W związku ze znaczącą różnicą ceny płyt obrazowych wykonanych w technologii
proszkowej i igłowej korzystna dla Zamawiającego jest możliwość płynnego przejścia
z technologii proszkowej na igłową stopniowo wymieniając płyty dla różnego rodzaju badań
(np. w pierwszym etapie mammograficzne, w kolejnym ogólnodiagnostyczne). Wymuszenie na
Zamawiającym konieczności wymiany wszystkich płyt na inną technologię jest dla
Zamawiającego wysoce niekorzystne.
Odnośnie zarzutu 11:
Zgodnie z pismami Wojewódzkich Konsultantów ds. Obrazowania Medycznego
wykonywane bezpośrednio przez lekarza radiologa przy użyciu oprogramowania medycznego
stacji technika badania fluoroskopii bez kontrastu, fluoroskopii z kontrastem (z barytem,
z roztworów wodnych podawane domiejscowo i dożylnie) oraz nadzorowane przez lekarza
radiologa w trakcie ich wykonywania (np. wlew doodbytniczy, pasaż jelita cienkiego,
cholangiografią, urografia) wyczerpują znamiona bezpośredniego diagnozowania
i monitorowania życiowych procesów fizjologicznych. Usunięcie tego wymogu uniemożliwiłoby
Zamawiającemu wykonywanie pewnej grupy badań z zastosowaniem systemu CR.
Odnośnie zarzutu 14:
Możliwość wykonania zautomatyzowanych pomiarów ortopedycznych na stacji
technika oszczędza czas lekarza diagnosty związany z koniecznością ręcznych pomiarów
w na obrazach na stacji diagnostycznej w przypadku braku takiego oprogramowania na stacji
technika CR.
Odnośnie zarzutu 16:
W sytuacji wątpliwości co do wartości diagnostycznej zdjęcia tryb pełnoekranowy
umożliwia technikowi szybsze podjęciu decyzji np. co do konieczności powtórki ekspozycji.
Odnośnie zarzutu 17:
Gabaryty i proporcje ciała dziecka są w oczywisty sposób odmienne od dorosłego
i zmienne wraz z wiekiem dziecka. Dlatego automatyczna optymalizacja parametrów obróbki
obrazu w zależności od wieku dziecka poprawia jakość diagnostyczna obrazów i oszczędza
czas lekarz diagnosty związany z koniecznością ręcznej korekty obrazów na stacji
diagnostycznej w przypadku braku takiego oprogramowania na stacji technika CR.
Odnośnie zarzutu 18:
Profil Consistent time, o którego wykreślenie postuluje Odwołujący jest kluczowy dla
bezpieczeństwa prawnego Zamawiającego, albowiem jednoznacznie określa czas wykonania
danej operacji (NP wykonania badania lub wykonanie opisu) w systemie. W sytuacji coraz
częstszych roszczeń pacjenta może się to okazać kluczowe dla ustalenia stanu faktycznego
i wykazania ich bezzasadności.
Odnośnie zarzutu 20:
Wyświetlenie obrazu wraz z opisem na tym samym monitorze utrudnia diagnostykę
albowiem ogranicza pole dostępne dla obrazu . Dodatkowo konieczność wyświetlenia obrazu
w pełnym rozmiarze w celu przeczytania opisu badania powoduje konieczność wykonania
zbędnych czynności (wyświetlenie obrazu) i niepotrzebnie zwiększa ruch w sieci
komputerowej.
Odnośnie zarzutu 21:
Kolimacja obrazu jest oczywistą wartością dodana w każdym programowaniu do
diagnostyki obrazowej.
Odnośnie zarzutu 22:
Rezygnacja oznaczała by ograniczenie istotnych funkcji diagnostycznych: porównanie
np. długości tych samych kości (2 linie ) w obu kończynach jest oczywiście istotne.
Odnośnie zarzutu 23:
Ograniczenie obrotu do jedynie dwóch wartości (90o i 180o) w sytuacji, gdy
powszechnie dostępne są programy umożliwiające obrót o dowolny kąt jest diagnostycznie nie
do przyjęcia. Aby prawidłowo interpretować obrazy niezbędne jest często wyświetlenie ich
zgodnie z naturalnym ustawieniem obszaru anatomicznego (góra na górze), a często
niemożliwe jest wykonanie ekspozycji w naturalnym układzie ciała.
Odnośnie zarzutu 24:
Możliwość zapisanie adnotacji jedynie na obrazie bez dostępności ich w systemie
dystrybucji pozbawia klinicystów dostępu do istotnych informacji.
Odnośnie zarzutu 25:
Brak np. powierzchni obszaru jest nie do przyjęcia punktu widzenia diagnostyki.
Odnośnie zarzutu 26:
Jednostronna deklaracja oferenta o spełnianiu profili integracyjnych jest
niewystarczająca, albowiem zrzuca na Zamawiającego ewentualne problemy wynikające z jej
niespełniania, dlatego odwołanie do strony organizacji IHE weryfikującej spełnianie profili
integrujących w niezależnych środowisku jest w pełni uzasadnione. Wymaganie
przedstawienia stosownego wpisu dokonanego przez IHE na ich stronach daje gwarancję, że
deklarowane parametry są rzeczywiście zgodne z rzeczywistością i przetestowane przez
niezależnych konsultantów. Fakt ten ma kluczowe znaczenie dla Zamawiającego w kontekście
przyszłych integracji systemu z innymi systemami informatycznymi i możliwości przewidywania
kosztów integracji.
Odnośnie zarzutu 27:
Jednostronna deklaracja oferenta o spełnianiu profili integracyjnych jest nie
wystarczająca, albowiem zrzuca na Zamawiającego ewentualne problemy wynikające z jej
niespełniania, dlatego odwołanie do strony organizacji IHE weryfikującej spełnianie profili
integrujących w niezależnych środowisku jest w pełni uzasadnione.
Odnośnie zarzutu 28:
Możliwość kierowania określonych badań na określone stanowiska jest oczywistym
ułatwieniem w pracy diagnostycznej, np. automatyczne wysyłanie określonego rodzaju badań
na określone stacje diagnostyczne eliminuje konieczność ręcznego "ściągania" tych badań
z systemu PACS na stację diagnostyczną.
Odnośnie zarzutu 29:
Ograniczenie obrotu do jedynie dwóch wartości (90o i 180o) w sytuacji, gdy
powszechnie dostępne są programy umożliwiające obrót o dowolny kąt jest diagnostycznie nie
do przyjęcia. Aby prawidłowo interpretować obrazy niezbędne jest często wyświetlenie ich
zgodnie z naturalnym ustawieniem obszaru anatomicznego (góra na górze), a często
niemożliwe jest wykonanie ekspozycji w naturalnym układzie ciała.
Odnośnie zarzutu 30:
Wyświetlenie obrazu wraz z opisem na tym samym monitorze utrudnia diagnostykę
albowiem ogranicza pole dostępne dla obrazu. Dodatkowo konieczność wyświetlenia obrazu
w pełnym rozmiarze w celu przeczytania opisu badania powoduje konieczność wykonania
zbędnych czynności (wyświetlenie obrazu) i niepotrzebnie zwiększa ruch w sieci
komputerowej.
Odnośnie zarzutu 31:
Wszyscy liczący się producenci systemów CR posiadają w swojej ofercie również
systemy stacji diagnostycznych i systemy PACS. Zamawiający może oczekiwać jednego
producenta całości systemu skoro wszyscy producenci są w stanie zaoferować całość
przedmiotu. Dodatkowo jednolity interfejs użytkownika dla systemu CR i PACS ułatwia
szkolenia i pracę, wielu producentów spełnia wymóg sformułowany przez Zamawiającego,
(Agfa, Carestream, Konica, Fuji). Oczywistą korzyścią dla Zamawiającego jest jeden gwarant
na całość systemu.
Dlatego też Przystępujący wnosi o oddalenie odwołania w całości.
Zamawiający i Odwołujący otrzymali kopie przystąpienia.
Na rozprawie strony podtrzymały stanowiska wyrażone pisemnie.
Skład orzekający Izby, na podstawie zebranego materiału dowodowego, tj. treści
SIWZ i ogłoszenia o zamówieniu, dokumentów złożonych przez strony i włączonych
w poczet materiału dowodowego, biorąc pod uwagę stanowiska i oświadczenia stron
i uczestników postępowania oraz pozostałej dokumentacji postępowania, a także
stanowisk i oświadczeń stron oraz uczestników postępowania zaprezentowanych
pisemnie i ustnie w toku posiedzenia i rozprawy, ustalił i zważył, co następuje:
Skład orzekający Izby ustalił, że nie została wypełniona żadna
z przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania w trybie art. 189 ust. 2 ustawy Pzp i nie
stwierdziwszy ich, skierowała odwołanie na rozprawę.
Skład orzekający Izby ustalił także, że wykonawca wnoszący odwołanie posiada
interes w jego złożeniu. Izba z urzędu, w każdym rozpatrywanym przypadku zobowiązana
jest do badania interesu wykonawcy we wnoszeniu środków ochrony prawnej. Jedną
z przesłanek określonych w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp jest interes w uzyskaniu zamówienia.
Stanowi on materialnoprawną przesłankę, co oznacza, że odwołanie (w przypadku braku
takiego interesu) nie zostaje przez Izbę odrzucone, postępowanie odwoławcze jest
prowadzone, jednakże w przypadku braku istnienia interesu w uzyskaniu zamówienia (braku
legitymacji do wniesienia odwołania) odwołanie zostaje oddalone. Zatem środki ochrony
prawnej przysługują wyłącznie podmiotom, które w momencie skorzystania ze ścieżki
odwoławczej mają ściśle skonkretyzowany w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp interes w ich
wnoszeniu.
Biorąc pod uwagę powyższe, Izba stwierdziła, że wypełniono przesłankę interesu
w uzyskaniu zamówienia, określoną w art. 179 ust. 1 ustawy Pzp. Uznano, że interes
Odwołującego w uzyskaniu zamówienia mógłby doznać uszczerbku w przypadku
potwierdzenia się naruszenia przez Zamawiającego wskazanych w odwołaniu przepisów
ustawy Pzp. Odwołujący jest jednym z potencjalnych wykonawców, który są w stanie
uzyskać to zamówienie a określenie opisu przedmiotu zamówienia w sposób dokonany
przez Zamawiającego uniemożliwia Odwołującemu złożenie prawidłowej i konkurencyjnej
oferty w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego oraz wykonywanie przyszłej
umowy. Odwołujący wykazał także, że nieuwzględnienie odwołania może skutkować
poniesieniem przez niego szkody. Tym samym, wypełnione zostały materialnoprawne
przesłanki do rozpoznania odwołania, wynikające z treści art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
Izba rozpoznając odwołanie wzięła pod uwagę fakt, że Zamawiający po otwarciu
posiedzenia złożył oświadczenie, iż przed otwarciem posiedzenia uwzględnił on wszystkie
zarzuty zawarte w odwołaniu, a Przystępujący po stronie Zamawiającego wykonawca Agfa
Sp. z o.o. złożył oświadczenie o wniesieniu sprzeciwu wobec uwzględnienia w całości
zarzutów przedstawionych w odwołaniu.
Skład orzekający Izby działając zgodnie z art. 190 ust. 7 Pzp włączył w poczet
materiału dowodowego materiały złożone na rozprawie przez Przystępującego Agfa Sp. z
o.o. (ulotki dotyczące produktów innych wykonawców). Odnośnie złożonych dokumentów
Izba uznała tylko i wyłącznie poglądowy charakter niniejszych materiałów z uwagi na brak
tłumaczenia z języka angielskiego na język polski (wymóg §19 ust. 3 Rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 22.03.2010 r. w sprawie regulaminu postępowania przy
rozpoznawaniu odwołań (Dz. U. Nr 48, poz. 280). Przy czym wobec istotnego charakteru
zawartych w niniejszych materiałach informacji, Izba wzięła je pod uwagę, albowiem
informacje tam zawarte nie pozostają bez wpływu na wynik postępowania.
Odnośnie złożonych wraz z przystąpieniem stanowisk wojewódzkich konsultantów,
podzielono w tym zakresie stanowisko Odwołującego i Przystępującego po stronie
Odwołującego Fujifilm wyrażone do protokołu na rozprawie. Przystępujący Agfa nie
przedłożył bowiem wraz z pismami treści pytania, na które odpowiadali konsultanci, a więc
nieznany jest zakres jaki obejmowała odpowiedź konsultantów.
Izba ustaliła następujący stan faktyczny:
Postępowanie o zamówienie publiczne prowadzone jest w trybie przetargu
nieograniczonego na: „Dostawę informatycznego systemu radiologicznego wraz z wdrożeniem
w ramach RPO działanie 2.2 dla Mazowieckiego Szpitala Wojewódzkiego w Warszawie
Sp. z o.o.”.
Ogłoszenie o zamówieniu opublikowane zostało w Dz. U. WE pod numerem S182 –
297824 w dniu 22 września 2011 roku. W tej samej dacie Odwołujący zapoznał się z treścią
SIWZ zamieszczonej na stronie internetowej Zamawiającego.
Szczegółowe wymagania dotyczące opisu przedmiotu zamówienia Zamawiający
zawarł w zestawieniu wymaganych parametrów technicznych według wzoru stanowiącego
załącznik nr 5A do SIWZ.
Odwołujący w związku z brzmieniem ogłoszenia oraz SIWZ skorzystał
z przysługujących mu środków ochrony prawnej w postaci odwołania i podnosił, że opis
przedmiotu zamówienia narusza art. 7 oraz art. 29 ust. 2 ustawy Pzp.
Izba odnosząc się do podniesionych w treści odwołania zarzutów stwierdza, że:
Zarzuty zawarte w odwołaniu zasługiwały na uwzględnienie.
Na początku rozważań, zauważyć należy, iż Zamawiający prowadząc postępowanie
o udzielenie zamówienia publicznego winien udzielić zamówienia wykonawcy zdolnemu do
realizacji tegoż zamówienia. Zamawiający jest gospodarzem postępowania i posiada
uprawnienia pozwalające mu określić przedmiot zamówienia stosowanie do jego potrzeb.
Ograniczenie tego uprawnienia wyznacza art. 29 ust. 2 zakazujący opisu przedmiotu
zamówienia w sposób, który mógłby utrudnić uczciwą konkurencję. Zasada opisu przedmiotu
zamówienia z zachowaniem reguł uczciwej konkurencji jest jedną z fundamentalnych zasad
postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Zasada zachowania uczciwej
konkurencji związana jest z obowiązkami, jakie nakłada ustawodawca na Zamawiającego
w czasie przygotowania i przeprowadzenia postępowania o udzielnie zamówienia w tym
dokonania rzetelnej oceny ofert (wyrok Sądu Okręgowego w Gliwicach z 22 kwietnia 2008
roku sygn. akt X Ga 25/08).
Dostrzeżenia wymaga, że podstawowym dokumentem w postępowaniu o zamówienie
publiczne jest SIWZ oraz ogłoszenie o zamówieniu zamieszczane w odpowiednim
publikatorze. To na podstawie zapisów tych dokumentów wykonawcy przygotowują składne
następnie oferty. Są to dokumenty wiążące dla wykonawców, dlatego też powinny one być
precyzyjne i czytelne, a postanowienia tych dokumentów nie mogą stwarzać wykonawcom
problemu z ich rozumieniem. Dokumenty te wiążą również drugą ze stron postępowania
o udzielenie zamówienia publicznego, tj. Zamawiającego, który dokonując procesu badania
i oceny ofert winien w pierwszej kolejności kierować się literalnym brzmieniem SIWZ oraz
ogłoszenia oraz zasadą równego traktowania wykonawców, a więc do oceny każdej złożonej
w postępowaniu oferty, zarówno w zakresie podmiotowym, jak też przedmiotowym, przyjąć
jednakowe kryteria oceny wynikające z SIWZ. Uznać zatem trzeba, że to Zamawiający
wyznacza granice oceny ofert, a także zdolności wykonawcy do realizacji zamówienia
i podczas dokonywania czynności oceny granic tych nie może przekroczyć.
Dalej wskazać należy, że art. 29 ust. 2 ustawy Pzp stanowi, iż przedmiotu
zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję.
W konsekwencji fakt naruszenia przez Zamawiającego art. 7 ust.1 oraz art. 29 ust. 2 ustawy
Pzp wymaga tylko uprawdopodobnienia, co, jak wskazał Sąd Okręgowy w Bydgoszczy
w wyroku z dnia 25 stycznia 2006 roku, sygn. akt: II Ca 693/05 (niepubl.) uznaje się za
wystarczające dla uznania zasadności zarzutu (podobnie wyrok Krajowej Izby Odwoławczej
z dnia 7 września 2010 roku, sygn. akt KIO 1798/10).
Odnosząc się do poszczególnych zarzutów i żądań odwołania, w ocenie Izby,
Odwołujący uprawdopodobnił wykazywane w odwołaniu naruszenia. Powyższe potwierdza
również, w ocenie składu, uwzględnienie odwołania przez Zamawiającego w całości, który
w toku rozprawy przyznał, że opisanie przedmiotu zamówienia w sposób przez niego
uczyniony nie znajduje merytorycznego uzasadnienia dla potrzeb Zamawiającego.
Zauważyć także należy, iż w zgłoszeniu przystąpienia wykonawca Agfa Sp. z o.o. nie
kwestionował zasadności odwołania w zakresie punktów 3, 10,12, 13,15, 19, na rozprawie
wskazał dodatkowo punkt 2 odwołania. Izba uznała, iż parametry kwestionowane w tych
punktach odwołania nie są sporne między stronami i Odwołujący godzi się na zmianę SIWZ
w sposób wskazany przez Odwołującego.
Odwołujący uprawdopodobnił tezę, że na rynku istnieją wykonawcy zdolni
zrealizować zamówienie zgodnie z opisem przedmiotu zamówienia w przypadku
pojedynczych, odrębnie rozpatrywanych parametrów, zaś w rzeczywistości wykonawca Agfa
jest jedynym wykonawcą, który może zaoferować sprzęt medyczny zgodny z wszystkimi
parametrami określonymi w załączniku technicznym do SIWZ. Tezy tej także dowodzi
oświadczenia złożone przez Przystępującego po stronie Odwołującego, wykonawcy Fujifilm.
Potwierdzają to także materiały złożone przez samego zgłaszającego sprzeciw
Przystępującego Agfa, z których wynika co prawda, że istnieją na rynku wykonawcy
spełniający określone, pojedyncze parametry, ale jednocześnie z tych samych materiałów
wynika, iż sprzęt ten nie może zostać zaoferowany bowiem nie spełnione zostają inne
graniczne parametry określone SIWZ. Mimo, że są to wydruki w języku angielskim,
pochodzące w części ze stron internetowych, z uwagi na ich charakter, tj. jednoznaczne
dane techniczne dotyczące sprzętu medycznego danego producenta, w ocenie Izby są to
informacje mające istotny wpływ na wynik postępowania. Nawet poglądowo pozwalają one
uzyskać informacje potwierdzające, że nie spełnione zostają łącznie wszystkie wymagane
parametry przez innych producentów w ramach oferowanego urządzenia. Przystępujący nie
umiał wskazać innego wykonawcy w danej branży, który kompleksowo spełniałby wszystkie
określone wymogi. Na tak zadane przez Przewodniczącego pytanie odpowiadał wymijająco,
że istnieją na rynku wykonawcy oferujący sprzęt spełniający określone wymogi w zakresie
poszczególnych zarzutów. Regulacja art. 29 ust. 2 ustawy Pzp rodzi po stronie
Zamawiającego obowiązek wykazania, że opis przedmiotu zamówienia nie utrudnia uczciwej
konkurencji. Wobec faktu, że Zamawiający uwzględnił odwołanie w całości, obowiązek ten
powstał po stronie wykonawcy zgłaszającego sprzeciw wobec uwzględnienia zarzutów.
Przystępujący Agfa nie przedstawił żadnych dowodów na potwierdzenie własnych twierdzeń,
opierając argumentację na własnych oświadczeniach. Izba uznała, że nie podważył on
w stopniu wystarczającym wniosków zgłoszonych przez Odwołującego i Przystępującego po
stronie Odwołującego.
Zgłaszający sprzeciw nie wykazał, że parametry określone na takim, a nie innym
poziomie znajdują uzasadnienie dla potrzeb Zamawiającego, czy to uzasadnienie medyczne,
czy to uzasadnienie innego rodzaju, choćby gospodarcze, diagnostyczne. Nie wykazano, że
parametrów nie określono na wygórowanym poziomie, biorąc pod uwagę rzeczywiste
potrzeby Zamawiającego. Zamawiający jest uprawniony do tego, aby przez wskazanie
spośród licznych parametrów charakteryzujących dane urządzenie, osiągnąć cel, jakim jest
wybór urządzenia najlepszego, najlepiej odpowiadającego potrzebom Zamawiającego.
Umożliwić jednocześnie musi udział w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego
przynajmniej kilku producentom w danej branży.
Odwołujący wykazał, że możliwe jest osiągnięcie funkcjonalności, o jakiej myśli i jaką
opisał Zamawiający bez określania parametrów na wygórowanym poziomie, choćby przez
zastosowanie innych rozwiązań technicznych, które zaoferować mogą inni wykonawcy
w branży urządzeń radiologicznych. Powyższe nie oznacza jednocześnie zaoferowania
sprzętu o „gorszych” paramentach, czy też rozwiązaniach funkcjonalnych. Zatem poprzez
obniżenie lub opisanie ich w inny sposób parametrów granicznych do poziomu
wnioskowanego przez Odwołującego i Przystępującego po jego stronie, Zamawiający
osiągnie zakładany cel, natomiast zachowana zostanie zasada uczciwej konkurencji
gwarantująca wykonawcom równe możliwości i szanse na uzyskanie danego zamówienia.
Dlatego też Izba nakazuje zmianę treści ogłoszenia o zamówieniu i SIWZ w sposób
określony w żądaniach odwołania. Izba uznała, że opis przedmiotu zamówienia w sposób
pozbawiony uzasadnienia (co przyznał na rozprawie Zamawiający) ogranicza konkurencję
do jednego producenta urządzeń. Wobec braku dowodów na twierdzenie przeciwne, Izba
uznała zarzuty za potwierdzone (w tym zakresie podzielono stanowisko wyrażone
w orzecznictwie, w tym m.in. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 1 lutego 2011 roku,
sygn. akt KIO 79/11, KIO 89/11, KIO 90/11).
W wyniku naruszenia wskazanych wyżej przepisów ustawy Pzp, potwierdzenie
znalazł również zarzut Odwołującego naruszenia przez Zamawiającego art. 7 ust. 1 ustawy
Pzp, poprzez przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia w sposób, który nie
zapewnia zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców.
Przedmiot zamówienia powinien być opisany w sposób, który umożliwia wykonawcom
jednakowy dostęp do zamówienia i nie powoduje tworzenia nieuzasadnionych przeszkód w
otwarciu zamówienia na konkurencję.
W ocenie Izby, zarzuty Odwołującego w stosunku do czynności lub zaniechań
Zamawiającego potwierdziły się. Biorąc zatem pod uwagę powyższe, skład orzekający stanął
na stanowisku, że Odwołujący udowodnił tezy zaprezentowane w odwołaniu. Krajowa Izba
Odwoławcza uznała, że odwołanie zasługiwało na uwzględnienie, a czynności lub
zaniechania Zamawiającego miały lub mogą mieć wpływ na wynik postępowania.
Przystępujący Agfa Sp. z o.o. nie obronił tezy, ze wymogi SIWZ są niezbędne dla potrzeb
Zamawiającego w takim zakresie, jak opisano to w SIWZ.
Z powyższych względów orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy Pzp oraz § 5 ust 2 pkt 2 i § 5 ust 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010 roku w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r.,
Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania uwzględniając uzasadnione koszty
strony postępowania - Odwołującego, w tym koszty tytułem opłaty za wpis oraz
wynagrodzenia pełnomocnika w wysokości 3 567,00 zł.
Przewodniczący: