KIO 2874/12
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Mateusz Michalec
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 2874/12
WYROK
z dnia 10 stycznia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Andrzej Niwicki
Protokolant: Mateusz Michalec
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 9 stycznia 2013 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 24 grudnia 2012 r. przez Odwołującego –
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego – konsorcjum
firm: Biuro Realizacji Inwestycji Koltech Inwestor sp. z o.o., Trakcja Tiltra S.A, ul. Targowa
69, 03-729 Warszawa, w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - PKP Polskie
Linie Kolejowe S.A., ul. Targowa 74, 03-734 Warszawa,
przy udziale Wykonawców:
a) Grontmij Polska Sp. z o.o., ul. Ziębicka 35, 60-164 Poznań,
b) Getinsa Ingenieria S.L., c/Ramon de Aguinaga 8, 28028 Madryt, Hiszpania,
c) Konsorcjum firm: Mott MacDonald Ltd., Mott MacDonald Polska Sp. z o.o., ul.
Waliców 11, 00-851 Warszawa,
zgłaszających swoje przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego.
orzeka:
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia publicznego – konsorcjum firm: Biuro Realizacji Inwestycji Koltech Inwestor sp. z
o.o., Trakcja Tiltra S.A, ul. Targowa 69, 03-729 Warszawa i zalicza w poczet kosztów
postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero
groszy) uiszczoną przez konsorcjum firm: Biuro Realizacji Inwestycji Koltech Inwestor sp. z
o.o., Trakcja Tiltra S.A, ul. Targowa 69, 03-729 Warszawa tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego Warszawa – Praga w Warszawie.
Przewodniczący: ………………..
Sygn. akt 2874/12
Uzasadnienie
Zamawiający: PKP Polskie Linie Kolejowe S.A. Warszawa prowadzi postępowanie
pn.: Usługa zarządzania i nadzoru nad modernizacją linii kolejowej E75 w ramach projektu
POIIŚ 7.1-22.1 „Modernizacja linii kolejowej E75 Rail Baltica Warszawa-Białystok-granica z
Litwą, etap I, odcinek Warszawa Rembertów-Zielonka-Tłuszcz (Sadowne)".
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzone jest w trybie przetargu
nieograniczonego przez zamawiającego sektorowego i dotyczy zamówienia o wartości
przekraczającej w złotych równowartość 387 000 euro.
Konsorcjum firm:1. Biuro Realizacji Inwestycji KOLTECH INWESTOR Sp. z o.o. w
Warszawie–Pełnomocnik i Trakcja Tiltra S.A. – w Warszawie (dalej: odwołujący) wniosło
odwołanie wobec:- zaniechania czynności udostępnienia (ujawnienia) zastrzeżonych treści
objętych zakresem Załącznika nr 4 do Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia
Publicznego (SIWZ) przez następujących Wykonawców: 1) SGS Polska Sp. z o.o. z
Warszawy,2) GRONTMIJ Polska Sp. z o.o. z Poznania,3) Getinsa Ingenieira S.L z
Madrytu,4) MOTT McDonald Sp. z o.o. z Warszawy i MOTT MacDonald Limited, MOTT
MacDonald House z Wielkiej Brytanii i uznania ich przez Zamawiającego za informacje
niejawne i stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji.
Zamawiającemu zarzucił naruszenie: art. 7 ust. 1, art. 8 ust. 1 i 2 oraz art. 8 ust. 3 i art. 96
ust. 3 ustawy Pzp w związku z art. 11 ust. 4 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993r. o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2003r. Nr 153, poz. 153 ze zm.), zwanej dalej: „znku",
poprzez uznanie za zasadne zastrzeżeń tajemnicy przedsiębiorstwa dokonanych przez
wymienionych wyżej Wykonawców oraz podjęcie decyzji o nieudostępnianiu tych informacji,
Wniósł o nakazanie Zamawiającemu uznania za bezskuteczne zastrzeżenie przez czterech
wymienionych Wykonawców jako tajemnicy przedsiębiorstwa informacji zawartych w
wykazach osób stanowiących części ofert Wykonawców oraz nakazanie Zamawiającemu
udostępnienie (ujawnienie) tych informacji.
W ocenie Odwołującego, utajnienie informacji zawartych w Załączniku nr 4 do IDW stanowi
wyłącznie działanie mające na celu ograniczenie możliwości zweryfikowania przez
konkurencję spełniania warunków udziału w postępowaniu, które zostały sprecyzowane w
sposób adekwatny do przedmiotu zamówienia, tj. na wysokim poziomie mającym
zabezpieczyć prawidłowość realizacji zamówienia strategicznego dla Zamawiającego.
Odwołanie zostaje wniesione w w terminie 10 dni od dnia doręczenia Odwołującemu w dniu
13 grudnia 2012, pisma Zamawiającego z dnia 12 grudnia 2012r. zawierającego informację,
że Zamawiający zaakceptował treść wyjaśnień przyczyn zastrzeżenia informacji zawartych w
Załączniku nr 4 do IDW - Wykaz osób w ofertach wymienionych.
Odwołujący po zapoznaniu się z treścią złożonych ofert, z dnia 14.11.2012r. (załącznik nr 4 )
zwrócił się do Zamawiającego o udostępnienie (odtajnienie) treści objętych zakresem
Załącznika nr 4 do (SIWZ) złożonych w ofertach następujących wykonawców:
a) SGS Polska Sp. z o.o. z Warszawy,
b) GRONTMIJ Polska Sp. z o.o. z Poznania,
c) Getinsa Ingenieira S.L z Madrytu,
d) MOTT McDonald Sp. z o.o. z Warszawy i MOTT MacDonald Limited, MOTT
MacDonald House z Wielkiej Brytanii.
2) treści objętych zakresem Załącznika nr 5 do SIWZ wraz z dokumentem
potwierdzającym należyte wykonanie zamówień, zgodnie z treścią punktu 9.1.3 lit. (a) SIWZ
złożonym w ofercie wykonawcy: Getinsa Ingenieira S.L z Madrytu.
Zamawiający nie badał wcześniej zasadności zastrzeżenia ww. dokumentów jako tajemnicy
przedsiębiorstwa i poinformował Odwołującego, iż decyzję w sprawie udostępnienia ww.
dokumentów przekaże po wykonaniu tejże czynności (pismo Zamawiającego z dnia 21
listopada 2012r. nr IRZUa-0815- POliŚ 7.1-22/tajem/12 - załącznik nr 5)
W dniu 13 grudnia 2012 r., pismem nr IRZUa-0815-POIiŚ 7.1-22.1/tajem2/12 Zamawiający
poinformował Odwołujących że zaakceptował treść wyjaśnień przyczyn zastrzeżenia
informacji zawartych w Załączniku nr 4 do IDW - Wykaz osób w ofertach firm SGS Polska
Sp. z o.o., GRONTMIJ Polska Sp. z o.o.,
Zgodnie z orzecznictwem KIO zastrzeżenie treści oferty lub dokumentów z nią składanych,
jako tajemnicy przedsiębiorstwa, obliguje zamawiającego do zbadania czy zaistniały
faktycznie okoliczności odpowiadające przypadkom określonym w znaku. Zamawiający nie
może bezkrytycznie akceptować zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa, lecz winien żądać
od wykonawcy wykazania i co najmniej uprawdopodobnienia, że zastrzeżenie tajemnicy
przedsiębiorstwa nastąpiło w sposób uprawniony. Brak wyjaśnień lub udzielenie zbyt
ogólnikowych wyjaśnień winno wskazywać na niezasadność dokonanego zastrzeżenia.
Wykonawca który zastrzegł część oferty lub załączonych do niej dokumentów, jako
tajemnicę przedsiębiorstwa musi na wezwanie Zamawiającego w sposób pełny i precyzyjny
odnieść się do każdego zastrzeżonego dokumentu lub do jego utajnionej części.
Zamawiający wystąpił do ww. Wykonawców o wyjaśnienie przesłanek zastrzeżenia
wiadomości zamieszczonych m.in. w Załączniku nr 4 do SIWZ. Jednym z głównych
powodów dotyczących zastrzeżenia poufności Załączników nr 4 do SIWZ jest, zdaniem
Wykonawców, potrzeba ochrony wysokospecjalizowanej kadry, którą każdy z nich dysponuje
- istnieje bowiem uzasadniona obawa, iż osoby te mogą zostać „podkupione" przez
konkurencję.
Ponadto w stosunku do wyjaśnień przedstawionych przez Wykonawców wskazał, co
następuje:
SGS Polska Sp. z o.o. - główną treść tych wyjaśnień stanowi omówienie orzecznictwa w
zakresie możności zastrzeżenia w ofercie informacji stanowiących tajemnicę
przedsiębiorstwa. Wykonawca ten oświadczył, o czym była również mowa powyżej, że
zastrzeżenie informacji w ofercie złożonej w przedmiotowym postępowaniu, ma na celu
ochronę przed zjawiskiem „podkupowania" pracowników i stałych współpracowników.
2) GRONTMIJ Polska Sp. z o.o. - główną treść tych wyjaśnień stanowi omówienie
orzecznictwa w zakresie możności zastrzeżenia w ofercie informacji stanowiących tajemnicę
przedsiębiorstwa. Wykonawca wskazał jedynie, iż podjęto w stosunku do informacji
stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa działania niezbędne w celu ograniczenia poufności
polegające na zaznaczeniu w treści oferty stosownej informacji. Wykonawca ten stwierdził
również, że nie zna innych metod zabezpieczeń niż wskazana.
3) Getinsa Ingenieira S.L - główną treść tych wyjaśnień stanowi omówienie orzecznictwa
w zakresie możności zastrzeżenia w ofercie informacji stanowiących tajemnicę
przedsiębiorstwa. Wykonawca ten, podobnie jak pozostali, wskazał na potrzebę ochrony
danych na temat zespołu, którym dysponuje, obawą przejęciem przez podmioty
konkurencyjne tego zasobu.
4) MOTT McDonald Sp. z o.o. z Warszawy i MOTT MacDonald Limited, MOTT
MacDonald House - Wykonawca ten, także wskazał na potrzebę ochrony danych na temat
zespołu, którym dysponuje, obawą przejęciem przez podmioty konkurencyjne tego zasobu.
Ponadto objaśnił, że jest to zespół dedykowany do przedmiotowego zamówienia i nie ma
możliwości dostępu do jego danych, tj.: imion i nazwisk oraz na temat wykształcenia,
kwalifikacji i doświadczenia osób w nim ujętych.
Odwołujący wnioskuje o zobowiązanie Zamawiającego do udzielenia informacji: Czy na
dzień składania ofert, w ofertach ww. wykonawców wskazane były wszystkie osoby jakie były
wymagane w zakresie Załącznika nr 4 do IDW? Chodzi o ustalenie, czy każdy z ww.
wykonawców na dzień składania ofert dysponował osobą, co do każdego z wymaganego
personelu i wskazał konkretną osobę.
Wykaz osób stanowi oświadczenie własne wykonawcy, przedkładane dla potwierdzenia
spełniania przez wykonawcę warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w art. 22 ust.
1 pkt 3 ustawy Pzp, tj. dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia. Celem dokonywania przez zamawiających opisu
sposobu dokonywania oceny spełniania tego warunku jest weryfikacja wykształcenia, wiedzy
i umiejętności osób, które będą uczestniczyć w realizacji zamówienia.
Wiadomości dotyczące wykształcenia, kwalifikacji zawodowych i doświadczenia określonych
osób stanowią na ogół informacje jawne, bowiem osoby te, z oczywistych powodów, nie są
zainteresowane ukrywaniem przebiegu swojej kariery zawodowej. W szczególności nie
posiadają waloru poufności informacje dotyczące posiadanych uprawnień, co powinno
jednoznacznie przesądzać o niemożności zastrzeżenia. Decyzja o utajnieniu
poszczególnych informacji powinna opierać się na uzasadnionym przypuszczeniu, że dana
wiadomość nie była jeszcze publicznie znana oraz że jej ujawnienie zagrażałoby istotnym
interesom przedsiębiorcy (powodowałoby negatywne konsekwencje dla przedsiębiorcy).
Jako uzasadnienie zastrzeżenia Wykazu osób, wykonawcy najczęściej (w przedmiotowym
postępowaniu również) wskazują obawy „podkupienia" osób ujawnionych we wskazanym
oświadczeniu przez konkurencję. W ocenie odwołującego zastrzeganie Wykazu osób z
powodu obaw związanych z przejęciem pracownika(współpracownika) przez podmiot
konkurencyjny, nie daje żadnej gwarancji, że taka sytuacja nie będzie miała miejsca. Jeśli
istnieje bardziej efektywna możliwość zabezpieczenia interesów wykonawcy, niż
zastrzeganie określonych danych jako tajemnica przedsiębiorstwa, to profesjonalnie
działający wykonawca ma obowiązek z niej skorzystać.
Zastrzeganie informacji zawartych w Wykazie osób jest wyłącznie sposobem na pozbawianie
konkurentów możliwości ich weryfikacji. Wskazał pogląd KIO wyrażony w wyroku,
dotyczącym m. in. bezskuteczności zastrzeżenia Wykazu osób, z dnia 4 czerwca 2012 r.
(KIO 1016/12), zgodnie z którym wykonawca, przystępując do postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego powinien liczyć się ze wszystkimi jego konsekwencjami, tj.
chociażby z tym, że część z informacji istotnych dla niego z subiektywnego punktu widzenia,
ze względu na zasadę jawności zostanie udostępnionych innym wykonawcom
uczestniczącym w tym postępowaniu. Jak wskazano powyżej istnieją inne instrumenty
prawne efektywnie zabezpieczające interes wykonawcy w tym zakresie.
Odwołujący wskazał na swoje doświadczenie i praktykę rynku tych usług. Odwołujący
wypracował sobie znaczący zespół specjalistów - inżynierów, posiadających odpowiednie
doświadczenie do obsługi dużych przedsięwzięć inwestycyjnych związanych z nadzorem
nad modernizacją lub budową linii kolejowych w Polsce. Stąd też dysponuje dokładną
wiedzą, co do potencjału kadrowego firm konkurencyjnych i możliwości ich pozyskiwania, a
co istotne utrzymywania w stałej współpracy. Odwołujący, wiedząc, iż firmy konkurencyjne
nie dysponują odpowiednią kadrą ekspercką przewidzianą na stanowisko Inżyniera Projektu
oraz Inżynierów Rezydentów w niniejszym, uznał, iż jest to jedyny powód dla zastrzeżenia tej
części ofert przez konkurencję.
Składany wraz z ofertą Wykaz osób nie może korzystać z przymiotu tajemnicy
przedsiębiorstwa również dlatego, że osoby w nim przedstawiane będą później uczestniczyć
w realizacji zamówienia i informacje zamieszczone we wskazanym oświadczeniu przestaną
być poufne. Efekt jedynie czasowego objęcia tajemnicą przedsiębiorstwa wykazu personelu
przeznaczonego do realizacji zamówienia potwierdza wyłącznie, iż rzeczywistą potrzebą
utajnienia tychże wiadomości jest uniemożliwienie zapoznania się z ich treścią przez
konkurencję. W przypadku przedmiotowego zamówienia przystąpienie do wykonania umowy
wiąże się z pełnym ujawnieniem personelu nie tylko wobec zamawiającego - usługa
obejmuje zarządzanie i nadzór, administrowanie i koordynację realizacji umów, jakie będą
podpisane z wykonawcami, m in. reprezentowanie Zamawiającego przed wykonawcami
robót oraz w urzędach, prowadzenie spraw związanych z umowami przyłączeniowymi, (tak:
Część III SIWZ - Opis przedmiotu zamówienia, ss. 5 i 6).
Do analogicznych wniosków, w zakresie udostępniania informacji dotyczących personelu
wykazanego w ofercie, doszedł WSA w Krakowie, w sprawie dotyczącej ujawnienia treści
ofert złożonych w postępowaniu konkursowym prowadzonym w sprawie zawarcia umowy o
udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej. Wg sądu, że dane personelu nie mogą stanowić
tajemnicy przedsiębiorstwa, bowiem po zawarciu umowy stają się one jawne (z dnia
21.11.2012 r., sygn. akt: II SA/Kr 1197/12; wyrok z dnia 7.112012 r., II SA/Kr 1195/12).
Gdyby jednak skład orzekający Izby nie podzieli przedstawionego stanowiska Odwołującego,
należy wskazać, że Zamawiający badając zasadność zastrzeżenia informacji jako tajemnicy
przedsiębiorstwa ma obowiązek nie tylko analizować określone dokumenty jako całość, ale
także jego poszczególne zwroty, wyliczenia które mogą stanowić tajemnicą
przedsiębiorstwa. W danym dokumencie bowiem mogą zostać utajnione tylko określone jego
części, stanowiące fragment danego dokumentu, nie zaś cały dokument. Zatem gdyby
wykonawcy faktycznie chcieli chronić informacje na temat zespołu, którym dysponują, to
powinni zastrzec jako informację stanowiącą tajemnicę przedsiębiorstwa co najwyżej dane
dotyczące imion i nazwisk osób. Z uwagi na fakt, iż każdy wykonawca musi wykazać
spełnianie warunków opisanych w SIWZ i ogłoszeniu o zamówieniu, dane dotyczące
wykształcenia, kwalifikacji, doświadczenia, nie stanowią informacji, która pozwoli na
powiązanie jej z konkretną osobą. W Wykazie osób nie ma obowiązku bowiem ujawniania
całego przebiegu kariery zawodowej, należy jedynie wskazać te informacje, które pozwolą
jednoznaczne stwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu, (tak: wyrok KIO z
dnia 9 lutego 2010 r. sygn. akt KIO/UZP 1864/09; KIO/UZP 1868/09; wyrok KIO z dnia 8
lutego 2012 r. sygn. akt: KIO 172/12).
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. W ocenie Zamawiającego, który żądał od
wykonawców wyjaśnień, zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa przez tych wykonawców
było uzasadnione. Podkreślił, że nadal trwa procedura badania i oceny ofert.
Przystępujący (Getinsa Ingenieria S.L.) wniósł o odrzucenie odwołania jako wniesionego z
uchybieniem terminu stwierdzając, że odwołanie jest przedwczesne, gdyż ocena ofert, w tym
zasadności zastrzeżeń tajemnicy przedsiębiorstwa nie została zakończona. Merytorycznie
wniósł o oddalenie odwołania. Stwierdził, że Odwołujący w rzeczywistości kwestionuje
spełnianie warunku udziału w postępowaniu, a skoro stwierdził w odwołaniu (s. 9), iż
konkurencja nie dysponuje wymaganym personelem to zbędne jest odtajnianie ofert, a
czynność ta nie ma wpływu na wynik postępowania i odwołanie zgodnie z art. 192 ust. 2
podlega oddaleniu. Wskazał na treść złożonych zamawiającemu wyjaśnień z 27 listopada
2012 r., w których uzasadnił, iż zachodzą trzy ustawowe przesłanki zastrzeżenia tajemnicy
przedsiębiorstwa. Oświadczył, że złożona w ofercie pełna lista osób jest utajniona i
rzeczywiście przyczyną zastrzeżenia jest obawa przed ewentualnym „podkupieniem”
pracowników.
Przystępujący (Konsorcjum firm: Mott MacDonald Ltd., Mott MacDonald Polska Sp. z o.o.)
wniósł o oddalenie odwołania. Stwierdził, że zastrzegł dane dotyczące wykazu osób z
powodu negatywnego doświadczenia z wcześniejszych postępowań, gdzie wykazy były
jawne. Oświadcza, że wykaz personelu w jego ofercie jest pełny. Na poparcie stanowiska
wskazał na swoje wyjaśnienia złożone Zamawiającemu w dniu 23 listopada 2012 r.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje.
Nie stwierdzono zaistnienia przesłanek, o których mowa w art. 189 ust. 2 Prawa zamówień
publicznych, w szczególności przesłanki z art. 189 ust. 2 pkt 3 nakazującego odrzucenie
odwołania w razie stwierdzenia, że odwołanie wniesiono po upływie terminu określonego w
ustawie. Przystępujący Getinsa Ingenieria S.L. wskazując na powyższą przesłankę
odrzucenia wyraził pogląd, że w niniejszej sprawie odwołanie zostało złożone
przedwcześnie, a zatem z uchybieniem terminu wniesienia. Pogląd taki de lege lata jest
bezpodstawny i zapewne opiera się na nieobowiązującym przepisie art. 187 ust. 4 pkt 4
ustawy, gdzie rzeczywiście zawarto normę o uchybieniu terminów ustawowych. Obecnie
jedynie uchybienie terminu polegające na jego przekroczeniu stanowi podstawę odrzucenia
odwołania. Kwestia zatem przedwczesności odwołania podlega zatem rozpatrzeniu
merytorycznemu w oparciu o art. 179 ust. 1 ustawy. W rozpatrywanej sprawie Izba nie
podziela poglądu o przedwczesności wniesienia odwołania. Odwołanie dotyczy czynności
odmowy ujawnienia zastrzeżonych informacji przez wykonawców. Uzasadnione jest
stanowisko, że zamawiający ma prawo dokonywać oceny ofert i zastrzeżeń do czasu wyboru
oferty najkorzystniejszej i nie może być niejako zmuszany do wcześniejszego rozstrzygnięcia
zasadności zastrzeżeń. O ile jednak podejmie w tym zakresie decyzję, a tak się stało w
niniejszej sprawie, decyzja o odmowie udostępnienia informacji jest czynnością, na która
odwołanie przysługuje.
Po zapoznaniu się z dokumentacją postępowania i stanowiskami Stron oraz
uczestników, Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje.
Odnosząc się do zarzutu dotyczącego utajnienia wykazu osób, Izba stwierdziła, że
dokumenty te zostały zasadnie opatrzone klauzulą tajemnicy przedsiębiorstwa. Czterech
spośród siedmiu wykonawców złożyło takie zastrzeżenia i w odpowiedzi na wezwanie
zamawiającego złożyło wyjaśnienia przyczyn dokonanego zastrzeżenia. Specyfika rynku
przedmiotowych usług wymagających dysponowania wysokokwalifikowanym personelem
wymaga, jak wskazuje doświadczenie wykonawców, w tym odwołującego, ochrony informacji
o osobach mających wykonywać zamówienie. Wykazy zawierały dane osobowe, w tym imię i
nazwisko, kwalifikacje i doświadczenie określonych osób. Łącznie w ocenie składu
orzekającego są to tzw. dane wrażliwe, a skonkretyzowanie posiadanego doświadczenia i
uprawnień, w gronie osób posiadających wysokie i rzadkie kwalifikacje może umożliwić ich
identyfikację także bez ujawniania imion i nazwisk, o co wnosił odwołujący alternatywnie w
części końcowej odwołania.
Izba uznała, że zastrzeżenie jako tajemnicy przedsiębiorstwa było uzasadnione, a więc
Zamawiający słusznie nie ujawniał wykazu. Dane osób posiadających bardzo wysokie
kwalifikacje zasługują na ochronę choćby z tego powodu, że inni wykonawcy, funkcjonujący
na rynku właściwym, mogą dane te wykorzystać do pozyskania pracowników dla siebie.
Zatem opatrzenie wykazu osób klauzulą tajemnicy przedsiębiorstwa jest zasadne.
Wobec powyższych okoliczności Izba stwierdziła, że w odniesieniu do zastrzeżenia
jako tajemnicy przedsiębiorstwa wykazu osób nie doszło do naruszenia art. 8 ust. 1 i 3 w
związku z art. 96 ust. 3 Prawa zamówień publicznych oraz przepisów art. 11 ust. 4 ustawy
znaku, dlatego orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 oraz art. 192 ust. 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący:
………………………………
WYROK
z dnia 10 stycznia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Andrzej Niwicki
Protokolant: Mateusz Michalec
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 9 stycznia 2013 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 24 grudnia 2012 r. przez Odwołującego –
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia publicznego – konsorcjum
firm: Biuro Realizacji Inwestycji Koltech Inwestor sp. z o.o., Trakcja Tiltra S.A, ul. Targowa
69, 03-729 Warszawa, w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - PKP Polskie
Linie Kolejowe S.A., ul. Targowa 74, 03-734 Warszawa,
przy udziale Wykonawców:
a) Grontmij Polska Sp. z o.o., ul. Ziębicka 35, 60-164 Poznań,
b) Getinsa Ingenieria S.L., c/Ramon de Aguinaga 8, 28028 Madryt, Hiszpania,
c) Konsorcjum firm: Mott MacDonald Ltd., Mott MacDonald Polska Sp. z o.o., ul.
Waliców 11, 00-851 Warszawa,
zgłaszających swoje przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego.
orzeka:
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia publicznego – konsorcjum firm: Biuro Realizacji Inwestycji Koltech Inwestor sp. z
o.o., Trakcja Tiltra S.A, ul. Targowa 69, 03-729 Warszawa i zalicza w poczet kosztów
postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero
groszy) uiszczoną przez konsorcjum firm: Biuro Realizacji Inwestycji Koltech Inwestor sp. z
o.o., Trakcja Tiltra S.A, ul. Targowa 69, 03-729 Warszawa tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego Warszawa – Praga w Warszawie.
Przewodniczący: ………………..
Sygn. akt 2874/12
Uzasadnienie
Zamawiający: PKP Polskie Linie Kolejowe S.A. Warszawa prowadzi postępowanie
pn.: Usługa zarządzania i nadzoru nad modernizacją linii kolejowej E75 w ramach projektu
POIIŚ 7.1-22.1 „Modernizacja linii kolejowej E75 Rail Baltica Warszawa-Białystok-granica z
Litwą, etap I, odcinek Warszawa Rembertów-Zielonka-Tłuszcz (Sadowne)".
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzone jest w trybie przetargu
nieograniczonego przez zamawiającego sektorowego i dotyczy zamówienia o wartości
przekraczającej w złotych równowartość 387 000 euro.
Konsorcjum firm:1. Biuro Realizacji Inwestycji KOLTECH INWESTOR Sp. z o.o. w
Warszawie–Pełnomocnik i Trakcja Tiltra S.A. – w Warszawie (dalej: odwołujący) wniosło
odwołanie wobec:- zaniechania czynności udostępnienia (ujawnienia) zastrzeżonych treści
objętych zakresem Załącznika nr 4 do Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia
Publicznego (SIWZ) przez następujących Wykonawców: 1) SGS Polska Sp. z o.o. z
Warszawy,2) GRONTMIJ Polska Sp. z o.o. z Poznania,3) Getinsa Ingenieira S.L z
Madrytu,4) MOTT McDonald Sp. z o.o. z Warszawy i MOTT MacDonald Limited, MOTT
MacDonald House z Wielkiej Brytanii i uznania ich przez Zamawiającego za informacje
niejawne i stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji.
Zamawiającemu zarzucił naruszenie: art. 7 ust. 1, art. 8 ust. 1 i 2 oraz art. 8 ust. 3 i art. 96
ust. 3 ustawy Pzp w związku z art. 11 ust. 4 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993r. o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2003r. Nr 153, poz. 153 ze zm.), zwanej dalej: „znku",
poprzez uznanie za zasadne zastrzeżeń tajemnicy przedsiębiorstwa dokonanych przez
wymienionych wyżej Wykonawców oraz podjęcie decyzji o nieudostępnianiu tych informacji,
Wniósł o nakazanie Zamawiającemu uznania za bezskuteczne zastrzeżenie przez czterech
wymienionych Wykonawców jako tajemnicy przedsiębiorstwa informacji zawartych w
wykazach osób stanowiących części ofert Wykonawców oraz nakazanie Zamawiającemu
udostępnienie (ujawnienie) tych informacji.
W ocenie Odwołującego, utajnienie informacji zawartych w Załączniku nr 4 do IDW stanowi
wyłącznie działanie mające na celu ograniczenie możliwości zweryfikowania przez
konkurencję spełniania warunków udziału w postępowaniu, które zostały sprecyzowane w
sposób adekwatny do przedmiotu zamówienia, tj. na wysokim poziomie mającym
zabezpieczyć prawidłowość realizacji zamówienia strategicznego dla Zamawiającego.
Odwołanie zostaje wniesione w w terminie 10 dni od dnia doręczenia Odwołującemu w dniu
13 grudnia 2012, pisma Zamawiającego z dnia 12 grudnia 2012r. zawierającego informację,
że Zamawiający zaakceptował treść wyjaśnień przyczyn zastrzeżenia informacji zawartych w
Załączniku nr 4 do IDW - Wykaz osób w ofertach wymienionych.
Odwołujący po zapoznaniu się z treścią złożonych ofert, z dnia 14.11.2012r. (załącznik nr 4 )
zwrócił się do Zamawiającego o udostępnienie (odtajnienie) treści objętych zakresem
Załącznika nr 4 do (SIWZ) złożonych w ofertach następujących wykonawców:
a) SGS Polska Sp. z o.o. z Warszawy,
b) GRONTMIJ Polska Sp. z o.o. z Poznania,
c) Getinsa Ingenieira S.L z Madrytu,
d) MOTT McDonald Sp. z o.o. z Warszawy i MOTT MacDonald Limited, MOTT
MacDonald House z Wielkiej Brytanii.
2) treści objętych zakresem Załącznika nr 5 do SIWZ wraz z dokumentem
potwierdzającym należyte wykonanie zamówień, zgodnie z treścią punktu 9.1.3 lit. (a) SIWZ
złożonym w ofercie wykonawcy: Getinsa Ingenieira S.L z Madrytu.
Zamawiający nie badał wcześniej zasadności zastrzeżenia ww. dokumentów jako tajemnicy
przedsiębiorstwa i poinformował Odwołującego, iż decyzję w sprawie udostępnienia ww.
dokumentów przekaże po wykonaniu tejże czynności (pismo Zamawiającego z dnia 21
listopada 2012r. nr IRZUa-0815- POliŚ 7.1-22/tajem/12 - załącznik nr 5)
W dniu 13 grudnia 2012 r., pismem nr IRZUa-0815-POIiŚ 7.1-22.1/tajem2/12 Zamawiający
poinformował Odwołujących że zaakceptował treść wyjaśnień przyczyn zastrzeżenia
informacji zawartych w Załączniku nr 4 do IDW - Wykaz osób w ofertach firm SGS Polska
Sp. z o.o., GRONTMIJ Polska Sp. z o.o.,
Zgodnie z orzecznictwem KIO zastrzeżenie treści oferty lub dokumentów z nią składanych,
jako tajemnicy przedsiębiorstwa, obliguje zamawiającego do zbadania czy zaistniały
faktycznie okoliczności odpowiadające przypadkom określonym w znaku. Zamawiający nie
może bezkrytycznie akceptować zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa, lecz winien żądać
od wykonawcy wykazania i co najmniej uprawdopodobnienia, że zastrzeżenie tajemnicy
przedsiębiorstwa nastąpiło w sposób uprawniony. Brak wyjaśnień lub udzielenie zbyt
ogólnikowych wyjaśnień winno wskazywać na niezasadność dokonanego zastrzeżenia.
Wykonawca który zastrzegł część oferty lub załączonych do niej dokumentów, jako
tajemnicę przedsiębiorstwa musi na wezwanie Zamawiającego w sposób pełny i precyzyjny
odnieść się do każdego zastrzeżonego dokumentu lub do jego utajnionej części.
Zamawiający wystąpił do ww. Wykonawców o wyjaśnienie przesłanek zastrzeżenia
wiadomości zamieszczonych m.in. w Załączniku nr 4 do SIWZ. Jednym z głównych
powodów dotyczących zastrzeżenia poufności Załączników nr 4 do SIWZ jest, zdaniem
Wykonawców, potrzeba ochrony wysokospecjalizowanej kadry, którą każdy z nich dysponuje
- istnieje bowiem uzasadniona obawa, iż osoby te mogą zostać „podkupione" przez
konkurencję.
Ponadto w stosunku do wyjaśnień przedstawionych przez Wykonawców wskazał, co
następuje:
SGS Polska Sp. z o.o. - główną treść tych wyjaśnień stanowi omówienie orzecznictwa w
zakresie możności zastrzeżenia w ofercie informacji stanowiących tajemnicę
przedsiębiorstwa. Wykonawca ten oświadczył, o czym była również mowa powyżej, że
zastrzeżenie informacji w ofercie złożonej w przedmiotowym postępowaniu, ma na celu
ochronę przed zjawiskiem „podkupowania" pracowników i stałych współpracowników.
2) GRONTMIJ Polska Sp. z o.o. - główną treść tych wyjaśnień stanowi omówienie
orzecznictwa w zakresie możności zastrzeżenia w ofercie informacji stanowiących tajemnicę
przedsiębiorstwa. Wykonawca wskazał jedynie, iż podjęto w stosunku do informacji
stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa działania niezbędne w celu ograniczenia poufności
polegające na zaznaczeniu w treści oferty stosownej informacji. Wykonawca ten stwierdził
również, że nie zna innych metod zabezpieczeń niż wskazana.
3) Getinsa Ingenieira S.L - główną treść tych wyjaśnień stanowi omówienie orzecznictwa
w zakresie możności zastrzeżenia w ofercie informacji stanowiących tajemnicę
przedsiębiorstwa. Wykonawca ten, podobnie jak pozostali, wskazał na potrzebę ochrony
danych na temat zespołu, którym dysponuje, obawą przejęciem przez podmioty
konkurencyjne tego zasobu.
4) MOTT McDonald Sp. z o.o. z Warszawy i MOTT MacDonald Limited, MOTT
MacDonald House - Wykonawca ten, także wskazał na potrzebę ochrony danych na temat
zespołu, którym dysponuje, obawą przejęciem przez podmioty konkurencyjne tego zasobu.
Ponadto objaśnił, że jest to zespół dedykowany do przedmiotowego zamówienia i nie ma
możliwości dostępu do jego danych, tj.: imion i nazwisk oraz na temat wykształcenia,
kwalifikacji i doświadczenia osób w nim ujętych.
Odwołujący wnioskuje o zobowiązanie Zamawiającego do udzielenia informacji: Czy na
dzień składania ofert, w ofertach ww. wykonawców wskazane były wszystkie osoby jakie były
wymagane w zakresie Załącznika nr 4 do IDW? Chodzi o ustalenie, czy każdy z ww.
wykonawców na dzień składania ofert dysponował osobą, co do każdego z wymaganego
personelu i wskazał konkretną osobę.
Wykaz osób stanowi oświadczenie własne wykonawcy, przedkładane dla potwierdzenia
spełniania przez wykonawcę warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w art. 22 ust.
1 pkt 3 ustawy Pzp, tj. dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia. Celem dokonywania przez zamawiających opisu
sposobu dokonywania oceny spełniania tego warunku jest weryfikacja wykształcenia, wiedzy
i umiejętności osób, które będą uczestniczyć w realizacji zamówienia.
Wiadomości dotyczące wykształcenia, kwalifikacji zawodowych i doświadczenia określonych
osób stanowią na ogół informacje jawne, bowiem osoby te, z oczywistych powodów, nie są
zainteresowane ukrywaniem przebiegu swojej kariery zawodowej. W szczególności nie
posiadają waloru poufności informacje dotyczące posiadanych uprawnień, co powinno
jednoznacznie przesądzać o niemożności zastrzeżenia. Decyzja o utajnieniu
poszczególnych informacji powinna opierać się na uzasadnionym przypuszczeniu, że dana
wiadomość nie była jeszcze publicznie znana oraz że jej ujawnienie zagrażałoby istotnym
interesom przedsiębiorcy (powodowałoby negatywne konsekwencje dla przedsiębiorcy).
Jako uzasadnienie zastrzeżenia Wykazu osób, wykonawcy najczęściej (w przedmiotowym
postępowaniu również) wskazują obawy „podkupienia" osób ujawnionych we wskazanym
oświadczeniu przez konkurencję. W ocenie odwołującego zastrzeganie Wykazu osób z
powodu obaw związanych z przejęciem pracownika(współpracownika) przez podmiot
konkurencyjny, nie daje żadnej gwarancji, że taka sytuacja nie będzie miała miejsca. Jeśli
istnieje bardziej efektywna możliwość zabezpieczenia interesów wykonawcy, niż
zastrzeganie określonych danych jako tajemnica przedsiębiorstwa, to profesjonalnie
działający wykonawca ma obowiązek z niej skorzystać.
Zastrzeganie informacji zawartych w Wykazie osób jest wyłącznie sposobem na pozbawianie
konkurentów możliwości ich weryfikacji. Wskazał pogląd KIO wyrażony w wyroku,
dotyczącym m. in. bezskuteczności zastrzeżenia Wykazu osób, z dnia 4 czerwca 2012 r.
(KIO 1016/12), zgodnie z którym wykonawca, przystępując do postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego powinien liczyć się ze wszystkimi jego konsekwencjami, tj.
chociażby z tym, że część z informacji istotnych dla niego z subiektywnego punktu widzenia,
ze względu na zasadę jawności zostanie udostępnionych innym wykonawcom
uczestniczącym w tym postępowaniu. Jak wskazano powyżej istnieją inne instrumenty
prawne efektywnie zabezpieczające interes wykonawcy w tym zakresie.
Odwołujący wskazał na swoje doświadczenie i praktykę rynku tych usług. Odwołujący
wypracował sobie znaczący zespół specjalistów - inżynierów, posiadających odpowiednie
doświadczenie do obsługi dużych przedsięwzięć inwestycyjnych związanych z nadzorem
nad modernizacją lub budową linii kolejowych w Polsce. Stąd też dysponuje dokładną
wiedzą, co do potencjału kadrowego firm konkurencyjnych i możliwości ich pozyskiwania, a
co istotne utrzymywania w stałej współpracy. Odwołujący, wiedząc, iż firmy konkurencyjne
nie dysponują odpowiednią kadrą ekspercką przewidzianą na stanowisko Inżyniera Projektu
oraz Inżynierów Rezydentów w niniejszym, uznał, iż jest to jedyny powód dla zastrzeżenia tej
części ofert przez konkurencję.
Składany wraz z ofertą Wykaz osób nie może korzystać z przymiotu tajemnicy
przedsiębiorstwa również dlatego, że osoby w nim przedstawiane będą później uczestniczyć
w realizacji zamówienia i informacje zamieszczone we wskazanym oświadczeniu przestaną
być poufne. Efekt jedynie czasowego objęcia tajemnicą przedsiębiorstwa wykazu personelu
przeznaczonego do realizacji zamówienia potwierdza wyłącznie, iż rzeczywistą potrzebą
utajnienia tychże wiadomości jest uniemożliwienie zapoznania się z ich treścią przez
konkurencję. W przypadku przedmiotowego zamówienia przystąpienie do wykonania umowy
wiąże się z pełnym ujawnieniem personelu nie tylko wobec zamawiającego - usługa
obejmuje zarządzanie i nadzór, administrowanie i koordynację realizacji umów, jakie będą
podpisane z wykonawcami, m in. reprezentowanie Zamawiającego przed wykonawcami
robót oraz w urzędach, prowadzenie spraw związanych z umowami przyłączeniowymi, (tak:
Część III SIWZ - Opis przedmiotu zamówienia, ss. 5 i 6).
Do analogicznych wniosków, w zakresie udostępniania informacji dotyczących personelu
wykazanego w ofercie, doszedł WSA w Krakowie, w sprawie dotyczącej ujawnienia treści
ofert złożonych w postępowaniu konkursowym prowadzonym w sprawie zawarcia umowy o
udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej. Wg sądu, że dane personelu nie mogą stanowić
tajemnicy przedsiębiorstwa, bowiem po zawarciu umowy stają się one jawne (z dnia
21.11.2012 r., sygn. akt: II SA/Kr 1197/12; wyrok z dnia 7.112012 r., II SA/Kr 1195/12).
Gdyby jednak skład orzekający Izby nie podzieli przedstawionego stanowiska Odwołującego,
należy wskazać, że Zamawiający badając zasadność zastrzeżenia informacji jako tajemnicy
przedsiębiorstwa ma obowiązek nie tylko analizować określone dokumenty jako całość, ale
także jego poszczególne zwroty, wyliczenia które mogą stanowić tajemnicą
przedsiębiorstwa. W danym dokumencie bowiem mogą zostać utajnione tylko określone jego
części, stanowiące fragment danego dokumentu, nie zaś cały dokument. Zatem gdyby
wykonawcy faktycznie chcieli chronić informacje na temat zespołu, którym dysponują, to
powinni zastrzec jako informację stanowiącą tajemnicę przedsiębiorstwa co najwyżej dane
dotyczące imion i nazwisk osób. Z uwagi na fakt, iż każdy wykonawca musi wykazać
spełnianie warunków opisanych w SIWZ i ogłoszeniu o zamówieniu, dane dotyczące
wykształcenia, kwalifikacji, doświadczenia, nie stanowią informacji, która pozwoli na
powiązanie jej z konkretną osobą. W Wykazie osób nie ma obowiązku bowiem ujawniania
całego przebiegu kariery zawodowej, należy jedynie wskazać te informacje, które pozwolą
jednoznaczne stwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu, (tak: wyrok KIO z
dnia 9 lutego 2010 r. sygn. akt KIO/UZP 1864/09; KIO/UZP 1868/09; wyrok KIO z dnia 8
lutego 2012 r. sygn. akt: KIO 172/12).
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. W ocenie Zamawiającego, który żądał od
wykonawców wyjaśnień, zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa przez tych wykonawców
było uzasadnione. Podkreślił, że nadal trwa procedura badania i oceny ofert.
Przystępujący (Getinsa Ingenieria S.L.) wniósł o odrzucenie odwołania jako wniesionego z
uchybieniem terminu stwierdzając, że odwołanie jest przedwczesne, gdyż ocena ofert, w tym
zasadności zastrzeżeń tajemnicy przedsiębiorstwa nie została zakończona. Merytorycznie
wniósł o oddalenie odwołania. Stwierdził, że Odwołujący w rzeczywistości kwestionuje
spełnianie warunku udziału w postępowaniu, a skoro stwierdził w odwołaniu (s. 9), iż
konkurencja nie dysponuje wymaganym personelem to zbędne jest odtajnianie ofert, a
czynność ta nie ma wpływu na wynik postępowania i odwołanie zgodnie z art. 192 ust. 2
podlega oddaleniu. Wskazał na treść złożonych zamawiającemu wyjaśnień z 27 listopada
2012 r., w których uzasadnił, iż zachodzą trzy ustawowe przesłanki zastrzeżenia tajemnicy
przedsiębiorstwa. Oświadczył, że złożona w ofercie pełna lista osób jest utajniona i
rzeczywiście przyczyną zastrzeżenia jest obawa przed ewentualnym „podkupieniem”
pracowników.
Przystępujący (Konsorcjum firm: Mott MacDonald Ltd., Mott MacDonald Polska Sp. z o.o.)
wniósł o oddalenie odwołania. Stwierdził, że zastrzegł dane dotyczące wykazu osób z
powodu negatywnego doświadczenia z wcześniejszych postępowań, gdzie wykazy były
jawne. Oświadcza, że wykaz personelu w jego ofercie jest pełny. Na poparcie stanowiska
wskazał na swoje wyjaśnienia złożone Zamawiającemu w dniu 23 listopada 2012 r.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje.
Nie stwierdzono zaistnienia przesłanek, o których mowa w art. 189 ust. 2 Prawa zamówień
publicznych, w szczególności przesłanki z art. 189 ust. 2 pkt 3 nakazującego odrzucenie
odwołania w razie stwierdzenia, że odwołanie wniesiono po upływie terminu określonego w
ustawie. Przystępujący Getinsa Ingenieria S.L. wskazując na powyższą przesłankę
odrzucenia wyraził pogląd, że w niniejszej sprawie odwołanie zostało złożone
przedwcześnie, a zatem z uchybieniem terminu wniesienia. Pogląd taki de lege lata jest
bezpodstawny i zapewne opiera się na nieobowiązującym przepisie art. 187 ust. 4 pkt 4
ustawy, gdzie rzeczywiście zawarto normę o uchybieniu terminów ustawowych. Obecnie
jedynie uchybienie terminu polegające na jego przekroczeniu stanowi podstawę odrzucenia
odwołania. Kwestia zatem przedwczesności odwołania podlega zatem rozpatrzeniu
merytorycznemu w oparciu o art. 179 ust. 1 ustawy. W rozpatrywanej sprawie Izba nie
podziela poglądu o przedwczesności wniesienia odwołania. Odwołanie dotyczy czynności
odmowy ujawnienia zastrzeżonych informacji przez wykonawców. Uzasadnione jest
stanowisko, że zamawiający ma prawo dokonywać oceny ofert i zastrzeżeń do czasu wyboru
oferty najkorzystniejszej i nie może być niejako zmuszany do wcześniejszego rozstrzygnięcia
zasadności zastrzeżeń. O ile jednak podejmie w tym zakresie decyzję, a tak się stało w
niniejszej sprawie, decyzja o odmowie udostępnienia informacji jest czynnością, na która
odwołanie przysługuje.
Po zapoznaniu się z dokumentacją postępowania i stanowiskami Stron oraz
uczestników, Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje.
Odnosząc się do zarzutu dotyczącego utajnienia wykazu osób, Izba stwierdziła, że
dokumenty te zostały zasadnie opatrzone klauzulą tajemnicy przedsiębiorstwa. Czterech
spośród siedmiu wykonawców złożyło takie zastrzeżenia i w odpowiedzi na wezwanie
zamawiającego złożyło wyjaśnienia przyczyn dokonanego zastrzeżenia. Specyfika rynku
przedmiotowych usług wymagających dysponowania wysokokwalifikowanym personelem
wymaga, jak wskazuje doświadczenie wykonawców, w tym odwołującego, ochrony informacji
o osobach mających wykonywać zamówienie. Wykazy zawierały dane osobowe, w tym imię i
nazwisko, kwalifikacje i doświadczenie określonych osób. Łącznie w ocenie składu
orzekającego są to tzw. dane wrażliwe, a skonkretyzowanie posiadanego doświadczenia i
uprawnień, w gronie osób posiadających wysokie i rzadkie kwalifikacje może umożliwić ich
identyfikację także bez ujawniania imion i nazwisk, o co wnosił odwołujący alternatywnie w
części końcowej odwołania.
Izba uznała, że zastrzeżenie jako tajemnicy przedsiębiorstwa było uzasadnione, a więc
Zamawiający słusznie nie ujawniał wykazu. Dane osób posiadających bardzo wysokie
kwalifikacje zasługują na ochronę choćby z tego powodu, że inni wykonawcy, funkcjonujący
na rynku właściwym, mogą dane te wykorzystać do pozyskania pracowników dla siebie.
Zatem opatrzenie wykazu osób klauzulą tajemnicy przedsiębiorstwa jest zasadne.
Wobec powyższych okoliczności Izba stwierdziła, że w odniesieniu do zastrzeżenia
jako tajemnicy przedsiębiorstwa wykazu osób nie doszło do naruszenia art. 8 ust. 1 i 3 w
związku z art. 96 ust. 3 Prawa zamówień publicznych oraz przepisów art. 11 ust. 4 ustawy
znaku, dlatego orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 oraz art. 192 ust. 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący:
………………………………