KIO 1788/13
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Cyprian Świś
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt KIO 1788/13
WYROK
z dnia 5 sierpnia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie: Przewodniczący: Piotr Kozłowski
Protokolant: Cyprian Świś
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 sierpnia 2013 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 lipca 2013 r.
przez wykonawcę: Przedsiębiorstwo Górnicze „Demex” sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu
w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego pn. Dostawa okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych do Oddziałów Kompanii Węglowej S.A. w latach
2013-2014 (nr postępowania 331300232/01)
prowadzonym przez zamawiającego: Kompania Węglowa S.A. z siedzibą w Katowicach
przy udziale wykonawców zgłaszających swoje przystąpienia do postępowania
odwoławczego:
A. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Przedsiębiorstwo
„Carbomasz” sp. z o.o. z siedzibą w Katowicach, Zakład Produkcyjno-Handlowo-
Usługowy „POLMET” mgr inż. H……… K………. Zakład Pracy Chronionej
ze Starogardu Gdańskiego
– po stronie odwołującego
B. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: „DDSC Holding” sp.
z o.o. z siedzibą w Mysłowicach, DUMAT sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach,
„CARBOMET” sp. z o.o. z siedzibą w Bogdance
C. Zakłady Metalowe „Siwek” H……… S……… z Biestrzykowa
– po stronie zamawiającego
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
Sygn. akt KIO 1788/13
2. Kosztami postępowania obciąża Przedsiębiorstwo Górnicze „Demex” sp. z o.o.
z siedzibą w Zabrzu i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez tego
odwołującego tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759, z późn. zm.) na niniejszy wyrok
– w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Katowicach.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt KIO 1788/13
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Kompania Węglowa S.A. z siedzibą w Katowicach – prowadzi w trybie
przetargu nieograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759; zwanej dalej również
„ustawą pzp” lub „pzp”), postępowanie o udzielenie zamówienia sektorowego na dostawy pn.
Dostawa okładzin siatkowych zgrzewanych zaczepnych i łańcuchowych do Oddziałów
Kompanii Węglowej S.A. w latach 2013-2014 (nr postępowania 331300232/01).
Ogłoszenie o tym zamówieniu zostało opublikowane jako obligatoryjne w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej 2013/S_084- 142769 z 30 kwietnia 2013 r., w tym samym dniu
Zamawiający zamieścił ogłoszenie o zamówieniu w swojej siedzibie oraz na swojej stronie
internetowej {www.kwsa.pl}, na której udostępnił również od tego dnia specyfikację istotnych
warunków zamówienia {zwaną dalej również w skrócie „s.i.w.z.” lub „SIWZ”}.
Wartość zamówienia jest większa niż kwoty określone na podstawie art. 11 ust. 8
ustawy pzp i została określona przez Zamawiającego na kwotę 60.556.381,00 zł, co stanowi
równowartość kwoty 15.065.275,40 euro.
11 lipca 2013 r. Zamawiający przesłał drogą elektroniczną Odwołującemu –
Przedsiębiorstwu Górniczemu „Demex” sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu zaproszenie
do udziału w aukcji elektronicznej. Zamawiający poinformował jednocześnie, że do aukcji
zaprosił wszystkich wykonawców, którzy złożyli oferty w postępowaniu, z wyjątkiem GOLPOL
A……. G………. z Katowic w zadaniach nr 18 i 19, w których oferta tego wykonawcy podlega
odrzuceniu.
22 lipca 2013 r. Odwołujący wniósł odwołanie od czynności i zaniechań
Zamawiającego, któremu zarzucił naruszenie następujących przepisów ustawy pzp:
1. Art. 24 ust. 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 2 – przez zaniechanie wykluczenia
z postępowania wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
„DDSC Holding” sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach, Dumat sp. z o.o. z siedzibą
w Mysłowicach, „Carbomet” sp. z o.o. z siedzibą w Puchaczowie {zwanych również dalej
w skrócie „Konsorcjum DDSC”; lit. A uzasadnienia}.
2. Art. 24 ust. 4 – przez zaniechanie uznania oferty Konsorcjum DDSC za odrzuconą, jako
złożonej przez wykonawców podlegających wykluczeniu {lit. A uzasadnienia}.
3. Art. 89 ust. 1 pkt 2 – przez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum DDSC, podczas
gdy oferta ta nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia {lit B
uzasadnienia}
Sygn. akt KIO 1788/13
4. Art. 24 ust. 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 2 – przez zaniechanie wykluczenia
z postępowania Zakładów Metalowych „Siwek” H…….. S………. z Biestrzykowa
{zwanych również dalej w skrócie „Henryk Siwek”}, jako wykonawcy, który nie wykazał
spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie posiadania wiedzy i
doświadczenia {lit. C uzasadnienia}.
5. Art. 24 ust. 4 – przez zaniechanie uznania oferty H…….. S…….. za odrzuconą, jako
złożonej przez wykonawcę podlegającego wykluczeniu {lit. C uzasadnienia}.
6. Art. 91a ust. 1 – przez przeprowadzenie 18 lipca 2013 r. aukcji elektronicznej m.in.
dla zadań nr 23 i 24 oraz 19 lipca 2013 r. m.in. dla zadań nr 29 i 30, podczas gdy
w postępowaniu nie zostały złożone w zakresie tych zadań co najmniej 3 oferty
niepodlegające odrzuceniu {lit. D uzasadnienia}.
7. Art. 91b ust. 1 – przez zaproszenie 11 lipca 2013 r. Konsorcjum DDSC oraz Henryka
Siwca do udziału w aukcjach elektronicznych m.in. w zakresie zadań nr 22, 23, 24, 29,
30 i 31, podczas gdy oferta złożona przez tych wykonawców podlegała odrzuceniu {lit E
uzasadnienia odwołania}.
Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu:
1. Unieważnienia czynności aukcji elektronicznej – z 18 lipca 2013 r. w zakresie zadań nr
23, 24 oraz z 19 lipca 2013 r. w zakresie zadań o nr 29 i 30.
2. Unieważnienia czynności z 11 lipca 2013 r. zaproszenia Konsorcjum DDSC do udziału w
aukcji elektronicznej w zakresie zadań nr 22, 23, 24, 29, 30 i 31.
3. Ponownej oceny ofert po uprzednim odrzuceniu ofert i wykluczeniu Konsorcjum DDSC
oraz H……… S………….
4. Dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej w zakresie zadań nr 22,
23, 24, 29, 30 oraz 31.
Odwołujący sprecyzował powyżej wymienione zarzuty za pomocą następujących
okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających wniesienie odwołania.
A. {niewykazanie przez Konsorcjum DDSC spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia}
Odwołujący podał, że w pkt X.1. SIWZ – określając treść warunku dotyczącego
wiedzy i doświadczenia, który muszą spełniać wykonawcy ubiegający się o udzielenie
przedmiotowego zamówienia Zamawiający sprecyzował, co następuje. Za zakres dostaw
potwierdzający zdolność Wykonawcy do należytego wykonania zamówienia Zamawiający
uważa dostawy odpowiadające swoim rodzajem dostawom stanowiącym przedmiot
zamówienia, tj. zarówno dostawy materiałów tożsamych z przedmiotem przetargu, jak
Sygn. akt KIO 1788/13
również dostawy materiałów rodzajowo podobnych, tj.: dostawy innych okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych, dostawy innych okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych w worku, dostawy innych zestawów
naprawczych opinki wyrobisk chodnikowych oraz dostawy obudów chodnikowych,
kształtowników do obudów chodnikowych i poszczególnych elementów obudowy
chodnikowej, z tym jednak zastrzeżeniem, iż za dostawy elementów obudowy chodnikowej
Zamawiający uznaje dostawy: strzemion do obudowy chodnikowej, wykładzin stalowych
do obudowy chodnikowej, rozpór stalowych do obudowy chodnikowej, stóp podporowych
do obudowy chodnikowej oraz śrub hakowych, kotew metalowych, strzemion – łączników
do obudowy chodnikowej. {str. 5 SIWZ}
Następnie w pkt XI.2. SIWZ Zamawiający wskazał, że dla wykazania spełnienia warunku
udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia wykonawcy są obowiązani
złożyć wykaz wykonanych głównych dostaw z podaniem ich wartości, przedmiotu, dat
wykonania i podmiotów, na rzecz których te dostawy zostały wykonane, jak również
załączenia do oferty dowodów potwierdzających, że dostawy te zostały zrealizowane
należycie. {str. 6 SIWZ}
Odwołujący dodał, że Konsorcjum DDSC wraz z ofertą złożyło wykaz wykonanych
dostaw z 24 maja 2013 r. oraz dokumenty oznaczone jako Referencje z 7 lutego 2012 r.
i Informacja o realizacji dostaw z 25 lutego 2013 r. {52-54 str. oferty}
Odwołujący zarzucił, że treść żadnego z powyższych dokumentów, to jest zarówno
wykazu, jak i dokumentów, których treść ma potwierdzać prawdziwość oświadczenia
złożonego w wykazie, nie pozwala uznać, jakoby członkowie konsorcjum wykonali dostawy,
których przedmiot odpowiadałby przedmiotowi dostaw określonych przez Zamawiającego
w SIWZ jako warunek udziału w postępowaniu dotyczący posiadania wiedzy
i doświadczenia.
B. {nieodpowiadanie oferty Konsorcjum DDSC treści pkt XlIl.5.1) SIWZ}
Odwołujący podał, że w pkt XIII.1. SIWZ Zamawiający wskazał, że wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia obowiązani są ustanowić Pełnomocnika do
reprezentowania ich w postępowaniu o udzielenie zamówienia, albo reprezentowania
w postępowaniu i zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego (w tym do składania
oświadczeń w ich imieniu). Z kolei w pkt Xlll.5.1) SIWZ Zamawiający określił,
że pełnomocnictwo, o którym mowa w pkt XIII.1. SIWZ winno zostać załączone do oferty
składanej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
w oryginale lub notarialnie poświadczonej kopii. {str. 8 SIWZ}
Sygn. akt KIO 1788/13
Odwołujący dodał, że do oferty Konsorcjum DDSC z 24 maja 2013 r. został załączony
dokument oznaczony jako PEŁNOMOCNICTWO Na podstawie § 2 Umowy o Współpracy
z dnia 20.05.2013 r. {46-47 str. oferty}.
Odwołujący podniósł, że dokument ten stanowi pełnomocnictwo, o którym mowa
w pkt XIII.1. SIWZ, czyli pełnomocnictwo udzielone przez wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia, które zgodnie z pkt Xlll.5.1) SIWZ winno być
złożone w oryginale bądź kopii poświadczonej za zgodność z oryginałem przez notariusza.
Odwołujący zarzucił, że przedmiotowy dokument nie został złożony w którejkolwiek z tych
dwu form, gdyż został złożony w kopii poświadczonej za zgodność z oryginałem przez pana
M………. S……….., który nie jest notariuszem.
C. {niewykazanie przez H……… S………., że spełnia warunek udziału dotyczący wiedzy
i doświadczenia}
Odwołujący uzupełniająco podał, że w pkt X.1 SIWZ Zamawiający wskazał,
że spełnienie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego wiedzy i doświadczenia
wykonawcy mogą wykazywać przedstawiając dowody na okoliczność wykonania dostaw
wyłącznie w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres
prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie (...) o wartości netto nie mniejszej niż
kwoty podane w tabeli zawartej w pkt X.1 SIWZ. {str. 4 SIWZ} Jednocześnie w razie złożenia
oferty na więcej niż jedną cześć zamówienia wykonawca jest obowiązany wykazać,
że w okresie żądanym przez Zamawiającego wykonał dostawy o wartości nie mniejszej niż
suma kwot podanych w tabeli dla zadań, których oferta dotyczy. {str. 5 SIWZ} Ponadto
zgodnie z pkt XXIV.2. SIWZ – którego treść została zmieniona pismem nr
PL/PLP/7870/AZ/2013 z 24 maja 2013 r. – Zamawiający określił, że termin składania ofert
upływa 29 maja 2013 r. {str. 17 SIWZ}
Odwołujący podsumował, że wykonawcy mogli wykazywać spełnienie warunku
udziału w postępowaniu w zakresie posiadania wiedzy i doświadczenia przedstawiając
dowody wykonania dostaw wyłącznie w okresie od 29 maja 2010 r. do 28 maja 2013 r.
Odwołujący dodał, że H………. S……… złożył wraz z ofertą z 24 maja 2013 r. wykaz
wykonanych dostaw z 17 maja 2013 r. {10-11 str. oferty} oraz 22 dokumenty zatytułowane
Referencje {str. oferty od 12 do 33}. W treści wykazu H……… S…….. podał, że w okresie od
28 maja 2010 r. do 31 grudnia 2010 r. wykonał na rzecz Metal Holding sp. z o.o. dostawy
rozpór stalowych o wartości 2.270.400,54 zł netto {pozycja nr 1 w wykazie}, a w okresie od
28 maja 2010 r. do 31 grudnia 2010 r. wykonał na rzecz KaBeDex sp. z o.o. dostawy siatki
typu MM o wartości 2.030.750,60 zł netto {pozycja nr 2 w wykazie}. Dla wykazania
Sygn. akt KIO 1788/13
prawdziwości swojego oświadczenia w zakresie pozycji nr 1 wykazu Wykonawca załączył
Referencje o liczbie dziennika 763/03/11 z 14 marca 2011 r., wystawione przez Metal Holding
sp. z o.o. w Gliwicach. W treści tego dokumentu podano jakoby H…….. S………. miał
dostarczyć rozpory stalowe do obudowy chodnikowej o wartości 2.975.382,72 zł netto w
okresie od 10 lutego 2010 r. do 30 grudnia 2010 r. {str. 12 oferty} Z kolei na poparcie
prawdziwości oświadczenia w zakresie pozycji nr 2 wykazu H……. S……… przedstawił
Referencje wystawione przez KaBeDeX spol. s r.o. z siedzibą w Karviná-Ráj w Republice
Czeskiej. W treści tego dokumentu podano jakoby H…….. S………. miał dostarczyć siatkę
górniczą typu MM o wartości 2.927.881,86 zł netto w okresie od 1 stycznia {nieokreślonego
roku} do 31 grudnia 2010 r. {str. 13 oferty}
Odwołujący zarzucił, po pierwsze – że H……… S…….. podał w treści wykazu {w poz.
1 i 2} dostawy, które miał wykonać w okresie wykraczającym {od 28 maja 2010 r.} poza
okres, który został wskazany przez Zamawiającego w SIWZ {od 29 maja 2010 r.} jako istotny
dla oceny spełnienia przez wykonawców warunku udziału w postępowaniu w zakresie
posiadania wiedzy i doświadczenia.
Po drugie – Odwołujący zarzucił, że wartości rzekomo zrealizowanych przez Henryka
Siwka dostaw, które wynikają z treści dokumentów referencji {odpowiednio kwoty
2.975.382,72 zł oraz 2.927.881,86 zł}, nie potwierdzają wartości tychże dostaw, które Henryk
Siwek podał w odniesieniu do nich w wykazie {odpowiednio kwoty 2.270.400,54 zł oraz
2.030.750,60 zł}.
Odwołujący podniósł, że w konsekwencji powyższego pismem z 14 czerwca 2013 r.
nr PL/PLP/AZ/8927/2013 Zamawiający wezwał H……… S……… w trybie art. 26 ust. 3 pzp
do uzupełnienia dokumentów określonych w pkt XI.2. SIWZ, czyli wykazu wykonanych
głównych dostaw oraz dowodów potwierdzających, że te dostawy zostały wykonane
nałożycie. Jednocześnie Zamawiający wyraźnie wskazał, że H.…… S……… w wykazie
złożonym razem z ofertą przedstawił dostawy zrealizowane w okresie od 28 maja 2010 r.,
to jest w okresie niezgodnym z wymaganiami Zamawiającego, jak również, że wartość
dostaw, które ten wykonawca podał w wykazie nie wynika z załączonych referencji
oznaczonych numerami stron oferty 12 oraz 13. Zamawiający wymagał uzupełnienia
dokumentów do 18 czerwca 2013 r. W odpowiedzi na wezwanie H……. S…….. złożył pismo
o liczbie dziennika 117/2013 z 17 czerwca 2013 r.
W ocenie Odwołującego obowiązkiem H…….. S……… było wykonanie wezwania
Zamawiającego przez złożenie wykazu oraz dowodów potwierdzających należyte
zrealizowanie dostaw opisanych w takim wykazie. Odwołujący zarzucił, że pismo H…….
S……… z 17 czerwca 2013 r. nie stanowi ani wykazu spełniającego warunki podane w pkt
Sygn. akt KIO 1788/13
Xl.2. SIWZ (gdyż nie podano w nim wartości, przedmiotu oraz podmiotów, na rzecz których
dostawy miały być realizowane), ani też dowodu potwierdzającego należyte wykonanie
dostawy.
Niezależnie od powyższego Odwołujący zarzucił że treść referencji załączonych
do oferty nie pozwala uznać, że H…….. S…….. wykonał dostawy, których przedmiot
odpowiadałby przedmiotowi dostaw określonych przez Zamawiającego w SIWZ jako
warunek udziału w postępowaniu dotyczący wiedzy i doświadczenia. Według Odwołującego
opisane powyżej rozbieżności dat i wartości dostaw pomiędzy dostawami opisanymi w poz. 1
i 2 wykazu a załączonymi dla nich referencjami oznaczają, że dokumenty te nie dotyczą
w ogóle dostaw z wykazu, a konsekwencji wraz z ofertą nie złożono dowodów
potwierdzających należyte wykonanie dostaw wskazanych w pozycjach 1 i 2 wykazu.
Odwołujący wywiódł, że ponieważ H……… S………. był już raz wzywany przez
Zamawiającego do uzupełnienia dokumentów w tym zakresie, niemożliwe już jest ponowne
uzupełnienie przez tego Wykonawcę dokumentów w celu usunięcia nadal istniejącego braku
oferty.
Ponadto Odwołujący podniósł, że w pozycji nr 16 wykazu H……. S………. wskazał
jakoby miał wykonać dostawę stóp podporowych o wartości 115.333,80 zł netto na rzecz
Katowickiego Holdingu Węglowego S.A. w Katowicach. Natomiast z treści dokumentu
o liczbie dziennika DE/ELL/MG/ /2013 z 18 lutego 2013 r. {27 str. oferty}, który miał
potwierdzać należyte wykonanie tejże dostany, w ogóle nie wynika jaką wartość miała
przedstawiać ta dostawa. Odwołujący zarzucił na tej podstawie, że dokument ten nie dotyczy
dostawy opisanej w poz. 16 wykazu, a zatem H……. S…….. nie przedstawił dowodu
potwierdzającego należyte jej wykonanie.
Odwołujący podał, że H…….. S…….. złożył ofertę w zakresie zadań od 5 do 31.
Zgodnie z brzmieniem pkt X.1. SIWZ był obowiązany wykazać, że wykonał dostawy
o wartości co najmniej 33.720.000,00 zł netto (suma kwot podanych przez Zamawiającego
w tabeli zawartej w pkt X.1. SIWZ dla zadań od 5 do 31).
Odwołujący w podsumowaniu zarzucił, że H…… S……., pomimo wezwania
dokonanego przez Zamawiającego w trybie art. 26 ust. 3 pzp, nie wykazał spełniania
warunku udziału w postępowaniu dotyczącego wiedzy i doświadczenia.
D. {przeprowadzenie aukcji elektronicznej w zakresie zadań o numerach 23, 24, 29 i 30,
choć dla tych zadań nie złożono co najmniej 3 ofert niepodlegających odrzuceniu}
Odwołujący podał, że w postępowaniu dla zadań 23, 24, 29 oraz 30 zostało złożone 4
oferty, to jest Odwołującego, Konsorcjum DDSC , H…….. S…….. oraz Przedsiębiorstwa
Sygn. akt KIO 1788/13
Produkcyjno-Usługowo-Handlowego „Mido” sp. z o.o. z siedzibą w Katowicach {dalej
zwanego w skrócie „Mido”}. 11 lipca 2013 r. Zamawiający zaprosił wszystkich 4 wykonawców
do udziału w aukcji elektronicznej dla wyżej wymienionych 4 zadań. 18 lipca 2103 r.
Zamawiający przeprowadził aukcje elektroniczne o numerach: A-1015-2013 dla zadania nr
23 i A-1016-2013 dla zadania nr 24. 19 lipca 2013 r. Zamawiający przeprowadził aukcje
elektroniczne o numerach: A-1021-2013 dla zadania nr 29 i A-1022-2013 dla zadania nr 30.
Odwołujący zarzucił, że wobec zaistnienia powyżej wykazanych podstaw
do odrzucenia w całości ofert złożonych przez Konsorcjum DDSC oraz H……. S……..
w zakresie zadań 23, 24, 29 oraz 30 Zamawiający nie miał prawa przeprowadzać aukcji
elektronicznej, gdyż nie złożono na te zadania co najmniej 3 ofert niepodlegających
odrzuceniu.
Ponadto Odwołujący wywiódł, że:
– ponieważ dla zadania nr 23 zaoferował cenę w wysokości 39.602,00 zł, zaś Mido
w wysokości 54.298,00 zł, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej;
– ponieważ dla zadania nr 24 zaoferował cenę w wysokości 397.782,00 zł, zaś Mido
w wysokości 547.965,00 zł, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej;
– ponieważ w zadaniu nr 29 Odwołujący złożył z ceną 541.446,00 zł jedyną ofertę
niepodlegającą odrzuceniu, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
wybrać ofertę Odwołującego jako najkorzystniejszą;
– ponieważ w zadaniu nr 30 Odwołujący złożył z ceną 761.662,00 zł jedyną ofertę
niepodlegającą odrzuceniu, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
E. {zaproszenie do udziału w aukcji elektronicznej m.in. o numerach 22, 23, 24, 29, 30 i 31
Konsorcjum DDSC oraz Henryka Siwka, podczas gdy oferty tych wykonawców podlegały
odrzuceniu w całości}
Odwołujący podał, że w postępowaniu dla zadania 22 zostało złożone 5 ofert, to jest
Odwołującego, Konsorcjum DDSC, H……… S……., Mido oraz GOPOL A….. G……... 11
lipca 2013 r. Zamawiający zaprosił tych 5 wykonawców do udziału w aukcji elektronicznej dla
zadania nr 22. 18 lipca 2013 r. Zamawiający przeprowadził dla zadania nr 22 aukcję
elektroniczną o numerze A-1014-2013, w której najkorzystniejszą cenę zaoferowało
Konsorcjum DDSC. Drugą w kolejności najkorzystniejszą cenę w wysokości 1.182.000,00 zł
zaoferował Odwołujący.
Sygn. akt KIO 1788/13
Odwołujący zarzucił, że wobec zaistnienia podstaw do odrzucenia w całości ofert
złożonych przez Konsorcjum DDSC i H……… S…….., Zamawiający nie miał prawa
zapraszać ich do udziału w aukcji elektronicznej dla zadania 22. Według Odwołującego na
skutek przeprowadzenia aukcji dla zadania nr 22, po odrzuceniu oferty Konsorcjum DDSC,
Zamawiający obowiązany jest dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący podał, że w postępowaniu dla zadania nr 31 również zostało złożone 5
ofert, to jest Odwołującego, Konsorcjum DDSC, Henryka Siwka, wykonawców wspólne
ubiegających się o udzielenie zamówienia – Przedsiębiorstwa „Carbomasz” sp. z o.o.
i Zakładu Produkcyjno-Handlowo-Usługowego „Polmet” mgr inż. H…….. K……. Zakładu
Pracy Chronionej {zwanych również dalej w skrócie „Konsorcjum Carbomasz”} oraz
Przedsiębiorstwa Produkcyjno-Usługowego „Constal” Zakładu Pracy Chronionej A……..
K……….. 11 lipca 2013 r. Zamawiający zaprosił tych 5 wykonawców do udziału w aukcji
elektronicznej dla zadania nr 31. 19 lipca 2013 r. Zamawiający przeprowadził aukcję
elektroniczną o numerze A-1023-2013 dla zadania nr 31, w której najkorzystniejszą cenę
zaoferowało Konsorcjum DDSC. Drugą w kolejności najkorzystniejszą cenę w wysokości
1.349.000,00 zł zaoferował Odwołujący.
Odwołujący zarzucił, że wobec zaistnienia podstaw do odrzucenia w całości ofert
złożonych przez Konsorcjum DDSC i H…….. S……., Zamawiający nie miał prawa zapraszać
ich do udziału w aukcji elektronicznej dla zadania nr 31. Według Odwołującego na skutek
przeprowadzenia aukcji dla zadania 31, po odrzuceniu oferty Konsorcjum DDSC,
Zamawiający obowiązany jest dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Zamawiający nie wniósł przed rozprawą pisemnie lub ustnie do protokołu odpowiedzi
na odwołanie.
Na skutek przekazania przez Zamawiającego wezwania do wzięcia udziału
w postępowaniu odwoławczym wraz z kopią odwołania do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej wpłynęły zgłoszenia przystąpienia do postępowania odwoławczego ze strony
następujących wykonawców:
A. {26 lipca 2013 r.} wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Przedsiębiorstwo „Carbomasz” sp. z o.o. z siedzibą w Katowicach, Zakład Produkcyjno-
Handlowo-Usługowy „POLMET” mgr inż. H…….. K…….. Zakład Pracy Chronionej
ze Starogardu Gdańskiego
– po stronie odwołującego
Sygn. akt KIO 1788/13
B. {25 lipca 2013 r.} wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
„DDSC Holding” sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach, DUMAT sp. z o.o. z siedzibą
w Mysłowicach, „CARBOMET” sp. z o.o. z siedzibą w Bogdance J…….. M………,
Zielona Góra ,
C. {25 lipca 2013 r.} Zakładów Metalowych „Siwek” H……….. S……….. z Biestrzykowa
– po stronie zamawiającego
Wobec dokonania wszystkich zgłoszeń przystąpień do postępowania odwoławczego
w odpowiedniej formie {B – pisemnej, A i C – elektronicznej opatrzonej bezpiecznym
podpisem weryfikowanym za pomocą ważnego kwalifikowanego certyfikatu), z zachowaniem
3-dniowego terminu i przekazania ich kopii Stronom postępowania (zgodnie z art. 185 ust. 2
pzp) – Izba nie miała podstaw do stwierdzenia ich nieskuteczności. Strony nie zgłosiły
również opozycji co do tych przystąpień.
Przystępujący Konsorcjum Carbomasz wniósł o uwzględnienie odwołania.
Przystępujący Konsorcjum DDSC wniósł o oddalenie odwołania. Według
Przystępującego postawiony przez Odwołującego zarzut niewykazywania przez referencje
załączone do wykazu wykonanych prac zakresu rzeczowego zgodnego z żądanym przez
Zamawiającego jest niezasadny.
Przystępujący podniósł, że Zamawiający oceniając spełnienie warunku udziału
w postępowaniu zobowiązany jest do badania dokumentów złożonych na potwierdzenie
spełniania opisanego warunku wiedzy i doświadczenia łącznie, tzn. informacji zawartych
w wykazie dostaw wraz z informacjami zawartymi w referencjach bądź innych dokumentach
załączonych przez wykonawcę. Natomiast nieuprawnione jest dokonywanie oceny tych
dokumentów rozłącznie, tym bardziej, że treść referencji nie została określona, a ich zakres
zależy każdorazowo od podmiotu, który je wystawia. Referencje nie służą potwierdzeniu
warunków udziału w postępowaniu, gdyż czyni to wykonawca w składanym oświadczeniu
(wykazie), zaś referencje mają za zadanie potwierdzić jedynie, że usługi zostały
zrealizowane. Przystępujący podkreślił również, że referencje nie są wystawiane na potrzeby
konkretnego postępowania, ale mają charakter ogólny, nie można więc wymagać
i egzekwować od wykonawcy, aby z ich treści wynikało spełnienie, konkretnego
i zindywidualizowanego na potrzeby danego postępowania warunku udziału {Przystępujący
powołał się na wyrok Izby z 26 kwietnia 2011 r. , sygn. akt KIO 744/11}. Dokument referencji
nie jest wystarczającym dokumentem, na podstawie którego należy rekonstruować przedmiot
zamówienia objęty referencjami. Wykonawca jako profesjonalny uczestnik zamówień
Sygn. akt KIO 1788/13
publicznych powinien wiedzieć, iż wykonawca zamówień zazwyczaj nie ma wpływu na treść
referencji. Ponadto referencje nie służą potwierdzeniu tych okoliczności, a jedynie stanowią
ocenę realizacji zamówienia {Przystępujący wskazał na wyrok Izby z 28 września 2011 r.,
sygn. akt KIO 2003/11}. Zadaniem referencji jest wyłącznie potwierdzenie należytego
wykonania umowy {Przystępujący przywołał wyrok Izby z 19 kwietnia 2011 r., sygn. akt KIO
700/11}. Co więcej skoro zakres prac referencyjnych wykonawca jest zobowiązany podać
w przedstawionych wykazach jako swoje oświadczenie własne, które statuuje treść
wywiązania się z ustalonego warunku, a zarazem zobowiązania, to braki tego rodzaju
oświadczenia nie mogą zostać zastąpione informacjami zawartymi w referencjach,
pochodzącymi od podmiotów trzecich i przez nich podpisanych {Przystępujący wskazał na
wyrok Izby z 9 lutego 2011 r., sygn. akt KIO 166/11}.
W odniesieniu do pozostałych zarzutów Przystępujący Konsorcjum DDSC podniósł,
że nie znajdują żadnego oparcia w stanie faktycznym sprawy.
Przystępujący H………. S……….. wniósł o oddalenie odwołania. Podniósł, że na
skutek wezwania Zamawiającego skorygował swoim pismem z 17 czerwca 2013 r. omyłkę
przez wskazanie 29 maja 2010 r. jako prawidłowej daty rozpoczęcia dostaw z poz. 1 i 2
wykazu. Według Przystępującego Odwołujący błędnie interpretuje podane w wykazie i
referencjach daty wykonania i wartości dostaw. Przystępujący oświadczył, że świadomie
przedstawił w wykazie okres trwania dostaw od 29 maja 2010 r., gdyż taki był wymóg
Zamawiającego. Z tego względu podane w wykazie kwoty odbiegają od widniejących w
referencjach. W wykazie opisano jedynie te części dostaw, wyodrębnione z całości
zamówienia, które spełniają warunek udziału w postępowaniu. Stąd krótsze terminy i niższe
kwoty zrealizowanych dostaw. Zdaniem Przystępującego taki sposób wykazania
doświadczenia był przejrzysty i pozwolił na jego ocenę przez Zamawiającego. W ocenie
Przystępującego nie może dyskwalifikować wykonawcy okoliczność, że wykonuje
zamówienie w dłuższym okresie i na wyższą kwotę niż wymagane przez Zamawiającego,
gdyż potwierdza to jedynie większe doświadczenie. Nie jest niczym nadzwyczajnym, że
dostawy realizowane są sukcesywnie przez cały czas trwania umowy i rozliczane
odpowiednio do zrealizowanych części zamówienia. W wykazie zostały przestawione tylko te
części zamówienia, które interesują Zamawiającego pod kątem spełniania warunku udziału w
postępowaniu. Natomiast referencje potwierdzają rzetelną realizację całości zamówienia, a
więc również jego części. Dodatkowo obie dostawy były odpowiednio tożsame
asortymentowo przed i po 29 maja 2010 r. i dotyczyły realizacji tych samych umów.
Przystępujący oświadczył, że właściwa dla poz. 16 wykazu referencja została
Sygn. akt KIO 1788/13
dołączona na 27 stronie ofert, i potwierdza ona ponad wszelką wątpliwość należytą
realizację dostaw.
Przystępujący dodał, że celem referencji jest potwierdzenie należytego wykonania
zamówienia i taki cel załączone referencje spełniają. Przystępujący powołał się w pierwszej
kolejności na wyrok Izby z 7 września 2009 r. (sygn. akt KIO/UZP 1092/09): (…) Ponadto,
zgodnie z poglądem doktryny, z dokumentu potwierdzającego należyte wykonanie usług
musi wynikać informacja, że wskazane w wykazie usługi zostały przez Wykonawcę
wykonane należycie. W treści załączonych dokumentów, przykładowo referencji, nie muszą
znajdować się informacje o wartości, przedmiocie zamówienia, jak również datach jego
wykonania, gdyż Wykonawcy są zobowiązani podać je w wykazie, ale muszą znaleźć się
jednoznaczne informacje dla kogo referencje te zostały wystawione. Stanowisko powyższe
potwierdza również orzecznictwo (sygn. akt KIO/UZP 281/08). (…). Przystępujący dodał,
że dokument referencji nie służy potwierdzeniu spełniania przez wykonawcę warunku udziału
w postępowaniu. Taki dokument służy jedynie potwierdzeniu należytego wykonania
zamówienia. Natomiast dokumentem służącym potwierdzeniu spełniania warunku udziału
w postępowaniu jest wyłącznie oświadczenie wykonawcy, składane w formie wykazu robót
budowlanych, usług lub dostaw. Oświadczenie składane przez wykonawcę (w formie
wykazu) może mieć szerszy zakres, niż wynika to z treści załączonych referencji. Jedynie
w sytuacji, w której zachodziłaby sprzeczność pomiędzy oświadczeniem wykonawcy
a dokumentem referencji, co sugerowałoby, że informacje zawarte w oświadczeniu nie są
zgodne ze stanem faktycznym, zamawiający mógłby kwestionować referencje lub złożone
oświadczenie. W opinii Przystępującego w przedmiotowym postępowaniu taka sytuacja nie
ma miejsca, gdyż referencje nie stoją w sprzeczności ze złożonym w ofercie oświadczeniem
w zakresie doświadczenia. Nie ma zatem podstaw do kwestionowania spełniania warunku
udziału w postępowaniu przez Przystępującego.
Ponieważ odwołanie nie zawierało braków formalnych i wpis został przez
Odwołującego uiszczony – podlegało rozpoznaniu przez Izbę.
Izba ustaliła w toku czynności formalnoprawnych i sprawdzających, że nie została
wypełniona żadna przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania, o których mowa w art.
189 ust. 2 pzp, nie zgłoszono również w tym zakresie żadnych wniosków.
Wobec braku podstaw do odrzucenia odwołania czy umorzenia postępowania
odwoławczego Izba przeprowadziła rozprawę, podczas której Odwołujący, Przystępujący
Konsorcjum DDSC i Przystępujący H………. S………. podtrzymali dotychczasowe
stanowiska. Z kolei Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. Natomiast Przystępujący
Sygn. akt KIO 1788/13
Konsorcjum Carbomasz nie stawił się na posiedzenie, pomimo otrzymania prawidłowego
zawiadomienia o jego terminie.
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem Uczestników postępowania (Stron
i Przystępujących), uwzględniając zgromadzony materiał dowodowy, jak również
biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska – zawarte w odwołaniu, zgłoszeniach
przystąpień, a także wyrażone ustnie na rozprawie i odnotowane w protokole – Izba
ustaliła i zważyła, co następuje:
Zgodnie z przepisem art. 179 ust. 1 pzp odwołującemu przysługuje legitymacja
do wniesienia odwołania, gdy ma (lub miał) interes w uzyskaniu zamówienia oraz może
ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy. W ocenie Izby
Odwołujący ma interesem w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia w objętych zarzutami
zadaniach, w których złożył ofertę. Jednocześnie objęte zarzutami odwołania naruszenia
przepisów ustawy pzp przez Zamawiającego narażają Odwołującego na szkodę, gdyż
w przeciwnym razie mógłby on liczyć na uzyskanie w tych zadaniach odpłatnego zamówienia
publicznego.
Izba dopuściła w niniejszej sprawie dowody z dokumentacji postępowania
o zamówienie publiczne, która została również przekazana Izbie w formie kopii
poświadczonej za zgodność z oryginałem przez Zamawiającego, to jest przeprowadziła
dowody z następujących dokumentów: ogłoszenia o zamówieniu oraz s.i.w.z., ofert
Konsorcjum DDSC, H………. S……… i Odwołującego, wezwania do uzupełnienia
dokumentów oraz odpowiedzi przesłanej przez H……… S………, a także protokołu
postępowania.
Izba wzięła również pod uwagę złożone na rozprawie przez Odwołującego
i Zamawiającego dowody, dokonując odpowiedniej oceny ich mocy dowodowej oraz
znaczenia dla rozstrzygnięcia zarzutów zawartych w odwołaniu.
Biorąc pod uwagę zgromadzony w sprawie materiał dowodowy i poczynione ustalenia
faktyczne w zakresie podniesionych w odwołaniu zarzutów, Izba stwierdziła, że odwołanie
nie zasługuje na uwzględnienie.
A. {zarzut niewykazania przez Konsorcjum DDSC spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia}
Sygn. akt KIO 1788/13
Izba zważyła, że zawarty w odwołaniu zarzut należy uznać za niezasadny już z uwagi
na brak sprecyzowania z jakiego powodu przedmiot dostaw wykazanych przez Konsorcjum
DDSC nie odpowiada opisowi sposobu oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu
dotyczącego wiedzy i doświadczenia. W odwołaniu adekwatnie przywołano brzmienie tego
opisu zamieszczonego w pkt 1 rozdziału X s.i.w.z. Ponadto wskazano strony oferty
Konsorcjum DDSC, na których znajdują się wykaz i referencje, czyli dokumenty zażądane
przez Zamawiającego w pkt 2 rozdziału XI s.i.w.z. dla wykazania spełniania warunku
dotyczącego wiedzy i doświadczenia. Na tym kończą się jednak podniesione w odwołaniu
okoliczności faktyczne. Nie uzasadniają one sformułowanej w odwołaniu tezy o braku
podstaw do uznania przez Zamawiającego, że Konsorcjum DDSC wykonało dostawy,
których przedmiot odpowiadałby przedmiotowi dostaw opisanych w treści warunku udziału
w postępowaniu. W szczególności samo podkreślenie słowa „przedmiot” {przez
zastosowanie pogrubionej czcionki} nie jest wystarczające dla możliwości pozytywnego
rozpatrzenia sprecyzowanego w ten sposób zarzutu odwołania.
Dopiero na rozprawie Odwołujący podniósł, że z wykazu i referencji wynika
wykonanie przez Konsorcjum dostaw okładzin siatkowych zgrzewanych, natomiast treścią
warunku objęte są okładziny siatkowe zgrzewane zaczepowe i łańcuchowe, czyli nie każdy
typ okładzin siatkowych zgrzewanych. W ocenie Izby twierdzenie to nie znajduje oparcia ani
w treści s.i.w.z., ani w złożonym na rozprawie przez Odwołującego wyciągu z Polskiej Normy
PN-G-15050 Obudowa wyrobisk górniczych. Siatki okładzinowe zgrzewane. Zamawiający
w s.i.w.z. wprost dopuścił doświadczenie w dostawach materiałów rodzajowo podobnych
m.in. w postaci innych niż stanowiące przedmiot zamówienia okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych. Z kolei przedmiotem przywoływanej również
w s.i.w.z. normy są siatki okładzinowe zgrzewane punktowo z prętów stalowych stosowane
do opinki obudowy wyrobisk korytarzowych jako zabezpieczenie przed obrywającymi się lub
osuwającymi się bryłami węgla, kamienia, rud lub innych kopalin {pkt 1.1 normy}. Przy czym
– jak zgodnie wyjaśniły strony postępowania odwoławczego – termin siatki okładzinowe
zgrzewane i termin okładziny siatkowe zgrzewane są równoznaczne i używane zamiennie.
Ponadto norma wyróżnia w zależności od sposobu zabudowy 4 typy siatek okładzinowych:
(1) zaczepowe, (2) łańcuchowe, (3) łańcuchowo-węzłowe i (4) zaczepowo-łańcuchowe {pkt
2.1 normy}. Wynika z tego, że według normy nie istnieją okładziny siatkowe zgrzewane
zaczepowe i łańcuchowe. Biorąc pod uwagę, że według opisu sposobu spełniania warunku
Zamawiający nie wymagał tożsamości z przedmiotem zamówienia, określenie takie
oznaczało dopuszczenie każdego z 4 typów okładzin siatkowych zgrzewanych wyróżnianych
przez normę, to jest zarówno zaczepowych, jak i łańcuchowych, a nie wyłącznie
Sygn. akt KIO 1788/13
zaczepowo-łańcuchowych. Ponadto skoro wszystkie siatki okładzinowe zgrzewane można
zaklasyfikować do jednego z 4 typów, z których każdy ma w pewnej mierze charakter
zaczepowy lub łańcuchowy – wskazanie w wykazie przez Konsorcjum DDSC dostaw
okładzin siatkowych zgrzewanych należy uznać za wystarczające. Złożone na rozprawie
przez Odwołującego wydruki, rysunki techniczne i pisma, w których pojawiają się określenia
okładzina siatkowa zgrzewana typu hakowo-ogniwowego {względnie okładzina siatkowa
zgrzewana typu hakowo-ogniowego}, siatka okładzinowa zgrzewana „typu MIDO” czy siatka
rozwijana z rolki nie są wystarczające dla stwierdzenia, że tego typu rozwiązania
nie mieszczą się w typach wyróżnianych przez normę. Przede wszystkim jednak Odwołujący
nie wykazał, że przedmiotem dostaw opisanych w wykazie Konsorcjum DDSC były okładziny
siatkowe zgrzewane innych typów niż objęte normą PN-G-15050. Natomiast Zamawiający
dysponował niejako „z urzędu” wiedzą na temat doświadczenia Konsorcjum DDSC, gdyż
obydwie dostawy wymienione w wykazie zostały wykonane na rzecz Kompani Węglowej S.A.
Ponadto Zamawiający na rozprawie złożył Raport obrotów z kontrahentem z 29 lipca 2013 r.,
dokumentujący jego obroty z DDSC Holding w latach 2011-2012 w zakresie okładzin
siatkowych zgrzewanych. Z dokumentu tego wynika, że przedmiotem tych dostaw były
okładziny łańcuchowo-węzłowe, zaczepowe, w tym zaczepowe w worku i łańcuchowe,
a zatem zgodne z treścią opisu sposobu oceny spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia zamieszczonego w rozdziale X s.i.w.z. Na marginesie warto zauważyć,
że z § 1 ust. 3 aktualnie obowiązującego rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19
lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich dokumenty mogą być składane (Dz. U. poz. 231) wynika,
że jeżeli dostawy, usługi lub roboty budowane wskazane w wykazie były wykonane na rzecz
zamawiającego prowadzącego postępowanie, wykonawcy w ogóle nie muszą składać
dowodów potwierdzających ich należyte wykonanie. Wreszcie stanowisko Odwołującego
zaprezentowane na rozprawie jest niewiarygodne, gdyż że sam wykazał doświadczenie
wyłącznie w dostawach siatek okładzinowych zgrzewanych typu łańcuchowo-węzłowego
{taki jest przedmiot zamówienia wszystkich 4 dostaw opisanych w wykazie na str. 22 oferty
Odwołującego}, a nie typu zaczepowo- łańcuchowego. A zatem składając ofertę Odwołujący
nie miał wątpliwości, że można wykazać doświadczenie w dostawach okładzin siatkowych
zgrzewanych, zarówno typów zaczepowych, jak i typów łańcuchowych.
B. { zarzut niezgodności oferty Konsorcjum DDSC z treścią ppkt 1 pkt 5 rozdziału XlIl s.i.w.z.}
Zarzut okazał się być oczywiście niezasadny, gdyż został oparty na okolicznościach
faktycznych podanych w odwołaniu niezgodnie z rzeczywistym stanem rzeczy. Zamawiający
Sygn. akt KIO 1788/13
okazał na rozprawie oryginał złożonej przez Konsorcjum DDSC oferty, w której na stronach
46-47 znajduje się oryginał pełnomocnictwa {które według odwołania miało być jedynie kopią
potwierdzoną za zgodność z oryginałem}. W szczególności dokument ten zawiera odręczne
podpisy osób upoważnionych do reprezentacji poszczególnych członków Konsorcjum DDSC.
W tych okolicznościach fakt, że pełnomocnictwo to, tak jak każda inna strona oferty, zostało
dodatkowo parafowane przez osobę upoważnioną do podpisania oferty, w oczywisty sposób
nie ma żadnego wpływu na jego autentyczność.
C. {zarzut niewykazania przez H……… S……….. spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia}
Przedstawione w odwołaniu okoliczności faktyczne zasadniczo odpowiadają
rzeczywistemu stanowi rzeczy, choć wymagają pewnego sprostowania i uzupełnienia.
Po pierwsze – w referencji wystawionej przez KaBeDex spol. s r.o. podano, że okres
realizacji dostaw przypadał od 1 stycznia do 31 grudnia 2010 r. {w okresie 01.01 –
31.12.2010 r.}. Po drugie – Odwołujący pominął fakt sprostowania przez H………. S………
w piśmie z 17 czerwca 2013 r. treści wykazu załączonego do oferty w zakresie daty
początkowej okresu realizacji dostaw z poz. 1 i 2 wykazu. Natomiast wywiedziony
w odwołaniu zarzut należy uznać za bezzasadny. Po pierwsze – nie ma znaczenia,
że zamiast poprawionego wykazu zostały złożone wyjaśnienia dotyczące wykazu
załączonego do oferty. W ocenie Izby Zamawiający na wyrost wezwał w trybie art. 26 ust. 3
pzp do uzupełnienia wykazu i referencji, gdyż wystarczające było wezwanie w tym zakresie
do wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4 pzp. Wobec tego Zamawiający prawidłowo wziął
pod uwagę udzielone wyjaśnienia i wycofał się z przedwczesnej oceny złożonych wraz
z ofertą dokumentów jako definitywnie niepotwierdzających spełnianie warunku określonego
w s.i.w.z. Po drugie – Odwołujący bezpodstawnie wywodzi, że dla dostaw opisanych w poz.
1, 2 i 16 wykazu nie zostały złożone dokumenty potwierdzające ich należyte wykonanie,
ponieważ są to właśnie te dokumenty, które zostały zidentyfikowane w odwołaniu co do
nazwy, daty wystawienia, treści, a także umiejscowienia w dokumentacji oferty. Nie było to
trudne, gdyż wykaz został złożony według wzoru załączonego do s.i.w.z., a zatem wskazywał
numer strony oferty, na której znajduje się dokument potwierdzający należyte wykonanie
dostawy opisanej w danej pozycji. Oczywiście niezasadne, gdyż nieznajdujące oparcia
w obowiązujących przepisach, jest domaganie się przez Odwołującego, aby w treści
referencji znajdowała się informacja potwierdzająca wartość dostaw odpowiadająca treści
oświadczenia wykonawcy zawartego w wykazie. Z tego typu dokumentów musi jedynie
wynikać należyte wykonanie dostaw opisanych w wykazie. Skład orzekający w pełni podziela
Sygn. akt KIO 1788/13
zatem dotychczasowe stanowisko Izby w tej kwestii, które w wyczerpujący sposób zostało
zaprezentowane w zgłoszeniach przystąpień po stronie Zamawiającego.
Ponadto w swoim pisemnym stanowisku Przystępujący H……… S……….
przekonująco opisał z czego wynikają różnice pomiędzy wykazem a referencjami w zakresie
wartości i okresów realizacji dostaw. W ocenie Izby Odwołujący zupełnie bezzasadnie uczynił
przedmiotem zarzutu zastosowanie się przez Przystępującego do obowiązującego
w postępowaniu warunku udziału, polegające na tym, że w wykazie wziął on pod uwagę tylko
wartość dostaw zrealizowanych nie dawniej niż trzy lata wstecz przed terminem składania
ofert, a nie całą wartość wykonanej umowy, do której odnoszą się załączone referencje.
Warto zauważyć, że gdyby Przystępujący w wykazie wpisał cały okres realizacji i wartość
zrealizowanych umów, a zatem powielił treść referencji, nie dałoby się ustalić, czy we
wskazanym przez Zamawiającego okresie dostawy osiągnęły wymagany pułap wartościowy.
Rzeczywiście nie została sprostowana, ani wyjaśniona rozbieżność w zakresie daty
końcowej dostawy dla Metal Holding sp. z o.o., która w poz. 1 wykazu została opisane jako
wykonywana do 31 grudnia 2010 r., natomiast w referencji na str. 12 oferty wskazano jako
datę końcową 30 grudnia 2010 r. W ocenie Izby nie jest to wystarczająca podstawa do
stwierdzenia zasadności odwołania. Odwołujący – na którym z mocy art. 190 ust. 1 pzp
ciążył ciężar dowodu – nie wykazał, że ma to znaczenie z punktu widzenia osiągnięcia przez
H………. S……… wymaganej wartości dostaw. Natomiast rozsądnie rzecz oceniając nie
sposób wywieść taki wniosek z 1-dniowej rozbieżności, zwłaszcza, że według referencji
do 30 grudnia 2013 r. zostały wykonane dostawy na całą kwotę objętą umową.
Wreszcie z odwołania nie wynika zarzut braku możliwości powiązania opisanej w poz.
2 wykazu dostawy na rzecz KaBeDex sp. z o.o. z referencjami wystawionymi przez KaBeDex
spol. s r.o. z siedzibą w Czechach. Uzasadnienie zawiera jedynie odnotowanie faktu w jaki
sposób opisano odbiorcę tych dostaw w wykazie i referencjach. Ponadto Odwołujący sam
sobie udowodnił , że w treści wykazu nie mogło chodzić o sp. z o.o. prawa polskiego, gdyż
według złożonej na rozprawie informacji w Krajowym Rejestrze Sądowym nie zarejestrowano
takiej spółki o nazwie KaBeDex. Jedyny logiczny wiosek jest taki, że w wykazie
przetłumaczono jako sp. z o.o odpowiadającą jej formę organizacyjno-prawną spółki
w prawie czeskim.
W konsekwencji nie znalazły potwierdzenia zarzuty dotyczące nieuprawnionego
zaproszenia do aukcji Konsorcjum DDSC i H……… S……… czy też przeprowadzenia aukcji
z ich udziałem
Sygn. akt KIO 1788/13
Mając powyższe na uwadze, Izba, działając na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 ustawy
pzp – orzekła, jak w pkt 1. sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku
na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy pzp w związku z § 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu
od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), obciążając Odwołującego kosztami niniejszego
postępowania, na które złożył się uiszczony przez niego wpis.
Przewodniczący: ………………………………
WYROK
z dnia 5 sierpnia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie: Przewodniczący: Piotr Kozłowski
Protokolant: Cyprian Świś
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 sierpnia 2013 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 lipca 2013 r.
przez wykonawcę: Przedsiębiorstwo Górnicze „Demex” sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu
w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego pn. Dostawa okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych do Oddziałów Kompanii Węglowej S.A. w latach
2013-2014 (nr postępowania 331300232/01)
prowadzonym przez zamawiającego: Kompania Węglowa S.A. z siedzibą w Katowicach
przy udziale wykonawców zgłaszających swoje przystąpienia do postępowania
odwoławczego:
A. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Przedsiębiorstwo
„Carbomasz” sp. z o.o. z siedzibą w Katowicach, Zakład Produkcyjno-Handlowo-
Usługowy „POLMET” mgr inż. H……… K………. Zakład Pracy Chronionej
ze Starogardu Gdańskiego
– po stronie odwołującego
B. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: „DDSC Holding” sp.
z o.o. z siedzibą w Mysłowicach, DUMAT sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach,
„CARBOMET” sp. z o.o. z siedzibą w Bogdance
C. Zakłady Metalowe „Siwek” H……… S……… z Biestrzykowa
– po stronie zamawiającego
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
Sygn. akt KIO 1788/13
2. Kosztami postępowania obciąża Przedsiębiorstwo Górnicze „Demex” sp. z o.o.
z siedzibą w Zabrzu i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę
15000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez tego
odwołującego tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759, z późn. zm.) na niniejszy wyrok
– w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Katowicach.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt KIO 1788/13
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Kompania Węglowa S.A. z siedzibą w Katowicach – prowadzi w trybie
przetargu nieograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo
zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759; zwanej dalej również
„ustawą pzp” lub „pzp”), postępowanie o udzielenie zamówienia sektorowego na dostawy pn.
Dostawa okładzin siatkowych zgrzewanych zaczepnych i łańcuchowych do Oddziałów
Kompanii Węglowej S.A. w latach 2013-2014 (nr postępowania 331300232/01).
Ogłoszenie o tym zamówieniu zostało opublikowane jako obligatoryjne w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej 2013/S_084- 142769 z 30 kwietnia 2013 r., w tym samym dniu
Zamawiający zamieścił ogłoszenie o zamówieniu w swojej siedzibie oraz na swojej stronie
internetowej {www.kwsa.pl}, na której udostępnił również od tego dnia specyfikację istotnych
warunków zamówienia {zwaną dalej również w skrócie „s.i.w.z.” lub „SIWZ”}.
Wartość zamówienia jest większa niż kwoty określone na podstawie art. 11 ust. 8
ustawy pzp i została określona przez Zamawiającego na kwotę 60.556.381,00 zł, co stanowi
równowartość kwoty 15.065.275,40 euro.
11 lipca 2013 r. Zamawiający przesłał drogą elektroniczną Odwołującemu –
Przedsiębiorstwu Górniczemu „Demex” sp. z o.o. z siedzibą w Zabrzu zaproszenie
do udziału w aukcji elektronicznej. Zamawiający poinformował jednocześnie, że do aukcji
zaprosił wszystkich wykonawców, którzy złożyli oferty w postępowaniu, z wyjątkiem GOLPOL
A……. G………. z Katowic w zadaniach nr 18 i 19, w których oferta tego wykonawcy podlega
odrzuceniu.
22 lipca 2013 r. Odwołujący wniósł odwołanie od czynności i zaniechań
Zamawiającego, któremu zarzucił naruszenie następujących przepisów ustawy pzp:
1. Art. 24 ust. 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 2 – przez zaniechanie wykluczenia
z postępowania wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
„DDSC Holding” sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach, Dumat sp. z o.o. z siedzibą
w Mysłowicach, „Carbomet” sp. z o.o. z siedzibą w Puchaczowie {zwanych również dalej
w skrócie „Konsorcjum DDSC”; lit. A uzasadnienia}.
2. Art. 24 ust. 4 – przez zaniechanie uznania oferty Konsorcjum DDSC za odrzuconą, jako
złożonej przez wykonawców podlegających wykluczeniu {lit. A uzasadnienia}.
3. Art. 89 ust. 1 pkt 2 – przez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum DDSC, podczas
gdy oferta ta nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia {lit B
uzasadnienia}
Sygn. akt KIO 1788/13
4. Art. 24 ust. 2 pkt 4 w zw. z art. 22 ust. 1 pkt 2 – przez zaniechanie wykluczenia
z postępowania Zakładów Metalowych „Siwek” H…….. S………. z Biestrzykowa
{zwanych również dalej w skrócie „Henryk Siwek”}, jako wykonawcy, który nie wykazał
spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie posiadania wiedzy i
doświadczenia {lit. C uzasadnienia}.
5. Art. 24 ust. 4 – przez zaniechanie uznania oferty H…….. S…….. za odrzuconą, jako
złożonej przez wykonawcę podlegającego wykluczeniu {lit. C uzasadnienia}.
6. Art. 91a ust. 1 – przez przeprowadzenie 18 lipca 2013 r. aukcji elektronicznej m.in.
dla zadań nr 23 i 24 oraz 19 lipca 2013 r. m.in. dla zadań nr 29 i 30, podczas gdy
w postępowaniu nie zostały złożone w zakresie tych zadań co najmniej 3 oferty
niepodlegające odrzuceniu {lit. D uzasadnienia}.
7. Art. 91b ust. 1 – przez zaproszenie 11 lipca 2013 r. Konsorcjum DDSC oraz Henryka
Siwca do udziału w aukcjach elektronicznych m.in. w zakresie zadań nr 22, 23, 24, 29,
30 i 31, podczas gdy oferta złożona przez tych wykonawców podlegała odrzuceniu {lit E
uzasadnienia odwołania}.
Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu:
1. Unieważnienia czynności aukcji elektronicznej – z 18 lipca 2013 r. w zakresie zadań nr
23, 24 oraz z 19 lipca 2013 r. w zakresie zadań o nr 29 i 30.
2. Unieważnienia czynności z 11 lipca 2013 r. zaproszenia Konsorcjum DDSC do udziału w
aukcji elektronicznej w zakresie zadań nr 22, 23, 24, 29, 30 i 31.
3. Ponownej oceny ofert po uprzednim odrzuceniu ofert i wykluczeniu Konsorcjum DDSC
oraz H……… S………….
4. Dokonania wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej w zakresie zadań nr 22,
23, 24, 29, 30 oraz 31.
Odwołujący sprecyzował powyżej wymienione zarzuty za pomocą następujących
okoliczności faktycznych i prawnych uzasadniających wniesienie odwołania.
A. {niewykazanie przez Konsorcjum DDSC spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia}
Odwołujący podał, że w pkt X.1. SIWZ – określając treść warunku dotyczącego
wiedzy i doświadczenia, który muszą spełniać wykonawcy ubiegający się o udzielenie
przedmiotowego zamówienia Zamawiający sprecyzował, co następuje. Za zakres dostaw
potwierdzający zdolność Wykonawcy do należytego wykonania zamówienia Zamawiający
uważa dostawy odpowiadające swoim rodzajem dostawom stanowiącym przedmiot
zamówienia, tj. zarówno dostawy materiałów tożsamych z przedmiotem przetargu, jak
Sygn. akt KIO 1788/13
również dostawy materiałów rodzajowo podobnych, tj.: dostawy innych okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych, dostawy innych okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych w worku, dostawy innych zestawów
naprawczych opinki wyrobisk chodnikowych oraz dostawy obudów chodnikowych,
kształtowników do obudów chodnikowych i poszczególnych elementów obudowy
chodnikowej, z tym jednak zastrzeżeniem, iż za dostawy elementów obudowy chodnikowej
Zamawiający uznaje dostawy: strzemion do obudowy chodnikowej, wykładzin stalowych
do obudowy chodnikowej, rozpór stalowych do obudowy chodnikowej, stóp podporowych
do obudowy chodnikowej oraz śrub hakowych, kotew metalowych, strzemion – łączników
do obudowy chodnikowej. {str. 5 SIWZ}
Następnie w pkt XI.2. SIWZ Zamawiający wskazał, że dla wykazania spełnienia warunku
udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia wykonawcy są obowiązani
złożyć wykaz wykonanych głównych dostaw z podaniem ich wartości, przedmiotu, dat
wykonania i podmiotów, na rzecz których te dostawy zostały wykonane, jak również
załączenia do oferty dowodów potwierdzających, że dostawy te zostały zrealizowane
należycie. {str. 6 SIWZ}
Odwołujący dodał, że Konsorcjum DDSC wraz z ofertą złożyło wykaz wykonanych
dostaw z 24 maja 2013 r. oraz dokumenty oznaczone jako Referencje z 7 lutego 2012 r.
i Informacja o realizacji dostaw z 25 lutego 2013 r. {52-54 str. oferty}
Odwołujący zarzucił, że treść żadnego z powyższych dokumentów, to jest zarówno
wykazu, jak i dokumentów, których treść ma potwierdzać prawdziwość oświadczenia
złożonego w wykazie, nie pozwala uznać, jakoby członkowie konsorcjum wykonali dostawy,
których przedmiot odpowiadałby przedmiotowi dostaw określonych przez Zamawiającego
w SIWZ jako warunek udziału w postępowaniu dotyczący posiadania wiedzy
i doświadczenia.
B. {nieodpowiadanie oferty Konsorcjum DDSC treści pkt XlIl.5.1) SIWZ}
Odwołujący podał, że w pkt XIII.1. SIWZ Zamawiający wskazał, że wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia obowiązani są ustanowić Pełnomocnika do
reprezentowania ich w postępowaniu o udzielenie zamówienia, albo reprezentowania
w postępowaniu i zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego (w tym do składania
oświadczeń w ich imieniu). Z kolei w pkt Xlll.5.1) SIWZ Zamawiający określił,
że pełnomocnictwo, o którym mowa w pkt XIII.1. SIWZ winno zostać załączone do oferty
składanej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
w oryginale lub notarialnie poświadczonej kopii. {str. 8 SIWZ}
Sygn. akt KIO 1788/13
Odwołujący dodał, że do oferty Konsorcjum DDSC z 24 maja 2013 r. został załączony
dokument oznaczony jako PEŁNOMOCNICTWO Na podstawie § 2 Umowy o Współpracy
z dnia 20.05.2013 r. {46-47 str. oferty}.
Odwołujący podniósł, że dokument ten stanowi pełnomocnictwo, o którym mowa
w pkt XIII.1. SIWZ, czyli pełnomocnictwo udzielone przez wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia, które zgodnie z pkt Xlll.5.1) SIWZ winno być
złożone w oryginale bądź kopii poświadczonej za zgodność z oryginałem przez notariusza.
Odwołujący zarzucił, że przedmiotowy dokument nie został złożony w którejkolwiek z tych
dwu form, gdyż został złożony w kopii poświadczonej za zgodność z oryginałem przez pana
M………. S……….., który nie jest notariuszem.
C. {niewykazanie przez H……… S………., że spełnia warunek udziału dotyczący wiedzy
i doświadczenia}
Odwołujący uzupełniająco podał, że w pkt X.1 SIWZ Zamawiający wskazał,
że spełnienie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego wiedzy i doświadczenia
wykonawcy mogą wykazywać przedstawiając dowody na okoliczność wykonania dostaw
wyłącznie w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres
prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie (...) o wartości netto nie mniejszej niż
kwoty podane w tabeli zawartej w pkt X.1 SIWZ. {str. 4 SIWZ} Jednocześnie w razie złożenia
oferty na więcej niż jedną cześć zamówienia wykonawca jest obowiązany wykazać,
że w okresie żądanym przez Zamawiającego wykonał dostawy o wartości nie mniejszej niż
suma kwot podanych w tabeli dla zadań, których oferta dotyczy. {str. 5 SIWZ} Ponadto
zgodnie z pkt XXIV.2. SIWZ – którego treść została zmieniona pismem nr
PL/PLP/7870/AZ/2013 z 24 maja 2013 r. – Zamawiający określił, że termin składania ofert
upływa 29 maja 2013 r. {str. 17 SIWZ}
Odwołujący podsumował, że wykonawcy mogli wykazywać spełnienie warunku
udziału w postępowaniu w zakresie posiadania wiedzy i doświadczenia przedstawiając
dowody wykonania dostaw wyłącznie w okresie od 29 maja 2010 r. do 28 maja 2013 r.
Odwołujący dodał, że H………. S……… złożył wraz z ofertą z 24 maja 2013 r. wykaz
wykonanych dostaw z 17 maja 2013 r. {10-11 str. oferty} oraz 22 dokumenty zatytułowane
Referencje {str. oferty od 12 do 33}. W treści wykazu H……… S…….. podał, że w okresie od
28 maja 2010 r. do 31 grudnia 2010 r. wykonał na rzecz Metal Holding sp. z o.o. dostawy
rozpór stalowych o wartości 2.270.400,54 zł netto {pozycja nr 1 w wykazie}, a w okresie od
28 maja 2010 r. do 31 grudnia 2010 r. wykonał na rzecz KaBeDex sp. z o.o. dostawy siatki
typu MM o wartości 2.030.750,60 zł netto {pozycja nr 2 w wykazie}. Dla wykazania
Sygn. akt KIO 1788/13
prawdziwości swojego oświadczenia w zakresie pozycji nr 1 wykazu Wykonawca załączył
Referencje o liczbie dziennika 763/03/11 z 14 marca 2011 r., wystawione przez Metal Holding
sp. z o.o. w Gliwicach. W treści tego dokumentu podano jakoby H…….. S………. miał
dostarczyć rozpory stalowe do obudowy chodnikowej o wartości 2.975.382,72 zł netto w
okresie od 10 lutego 2010 r. do 30 grudnia 2010 r. {str. 12 oferty} Z kolei na poparcie
prawdziwości oświadczenia w zakresie pozycji nr 2 wykazu H……. S……… przedstawił
Referencje wystawione przez KaBeDeX spol. s r.o. z siedzibą w Karviná-Ráj w Republice
Czeskiej. W treści tego dokumentu podano jakoby H…….. S………. miał dostarczyć siatkę
górniczą typu MM o wartości 2.927.881,86 zł netto w okresie od 1 stycznia {nieokreślonego
roku} do 31 grudnia 2010 r. {str. 13 oferty}
Odwołujący zarzucił, po pierwsze – że H……… S…….. podał w treści wykazu {w poz.
1 i 2} dostawy, które miał wykonać w okresie wykraczającym {od 28 maja 2010 r.} poza
okres, który został wskazany przez Zamawiającego w SIWZ {od 29 maja 2010 r.} jako istotny
dla oceny spełnienia przez wykonawców warunku udziału w postępowaniu w zakresie
posiadania wiedzy i doświadczenia.
Po drugie – Odwołujący zarzucił, że wartości rzekomo zrealizowanych przez Henryka
Siwka dostaw, które wynikają z treści dokumentów referencji {odpowiednio kwoty
2.975.382,72 zł oraz 2.927.881,86 zł}, nie potwierdzają wartości tychże dostaw, które Henryk
Siwek podał w odniesieniu do nich w wykazie {odpowiednio kwoty 2.270.400,54 zł oraz
2.030.750,60 zł}.
Odwołujący podniósł, że w konsekwencji powyższego pismem z 14 czerwca 2013 r.
nr PL/PLP/AZ/8927/2013 Zamawiający wezwał H……… S……… w trybie art. 26 ust. 3 pzp
do uzupełnienia dokumentów określonych w pkt XI.2. SIWZ, czyli wykazu wykonanych
głównych dostaw oraz dowodów potwierdzających, że te dostawy zostały wykonane
nałożycie. Jednocześnie Zamawiający wyraźnie wskazał, że H.…… S……… w wykazie
złożonym razem z ofertą przedstawił dostawy zrealizowane w okresie od 28 maja 2010 r.,
to jest w okresie niezgodnym z wymaganiami Zamawiającego, jak również, że wartość
dostaw, które ten wykonawca podał w wykazie nie wynika z załączonych referencji
oznaczonych numerami stron oferty 12 oraz 13. Zamawiający wymagał uzupełnienia
dokumentów do 18 czerwca 2013 r. W odpowiedzi na wezwanie H……. S…….. złożył pismo
o liczbie dziennika 117/2013 z 17 czerwca 2013 r.
W ocenie Odwołującego obowiązkiem H…….. S……… było wykonanie wezwania
Zamawiającego przez złożenie wykazu oraz dowodów potwierdzających należyte
zrealizowanie dostaw opisanych w takim wykazie. Odwołujący zarzucił, że pismo H…….
S……… z 17 czerwca 2013 r. nie stanowi ani wykazu spełniającego warunki podane w pkt
Sygn. akt KIO 1788/13
Xl.2. SIWZ (gdyż nie podano w nim wartości, przedmiotu oraz podmiotów, na rzecz których
dostawy miały być realizowane), ani też dowodu potwierdzającego należyte wykonanie
dostawy.
Niezależnie od powyższego Odwołujący zarzucił że treść referencji załączonych
do oferty nie pozwala uznać, że H…….. S…….. wykonał dostawy, których przedmiot
odpowiadałby przedmiotowi dostaw określonych przez Zamawiającego w SIWZ jako
warunek udziału w postępowaniu dotyczący wiedzy i doświadczenia. Według Odwołującego
opisane powyżej rozbieżności dat i wartości dostaw pomiędzy dostawami opisanymi w poz. 1
i 2 wykazu a załączonymi dla nich referencjami oznaczają, że dokumenty te nie dotyczą
w ogóle dostaw z wykazu, a konsekwencji wraz z ofertą nie złożono dowodów
potwierdzających należyte wykonanie dostaw wskazanych w pozycjach 1 i 2 wykazu.
Odwołujący wywiódł, że ponieważ H……… S………. był już raz wzywany przez
Zamawiającego do uzupełnienia dokumentów w tym zakresie, niemożliwe już jest ponowne
uzupełnienie przez tego Wykonawcę dokumentów w celu usunięcia nadal istniejącego braku
oferty.
Ponadto Odwołujący podniósł, że w pozycji nr 16 wykazu H……. S………. wskazał
jakoby miał wykonać dostawę stóp podporowych o wartości 115.333,80 zł netto na rzecz
Katowickiego Holdingu Węglowego S.A. w Katowicach. Natomiast z treści dokumentu
o liczbie dziennika DE/ELL/MG/ /2013 z 18 lutego 2013 r. {27 str. oferty}, który miał
potwierdzać należyte wykonanie tejże dostany, w ogóle nie wynika jaką wartość miała
przedstawiać ta dostawa. Odwołujący zarzucił na tej podstawie, że dokument ten nie dotyczy
dostawy opisanej w poz. 16 wykazu, a zatem H……. S…….. nie przedstawił dowodu
potwierdzającego należyte jej wykonanie.
Odwołujący podał, że H…….. S…….. złożył ofertę w zakresie zadań od 5 do 31.
Zgodnie z brzmieniem pkt X.1. SIWZ był obowiązany wykazać, że wykonał dostawy
o wartości co najmniej 33.720.000,00 zł netto (suma kwot podanych przez Zamawiającego
w tabeli zawartej w pkt X.1. SIWZ dla zadań od 5 do 31).
Odwołujący w podsumowaniu zarzucił, że H…… S……., pomimo wezwania
dokonanego przez Zamawiającego w trybie art. 26 ust. 3 pzp, nie wykazał spełniania
warunku udziału w postępowaniu dotyczącego wiedzy i doświadczenia.
D. {przeprowadzenie aukcji elektronicznej w zakresie zadań o numerach 23, 24, 29 i 30,
choć dla tych zadań nie złożono co najmniej 3 ofert niepodlegających odrzuceniu}
Odwołujący podał, że w postępowaniu dla zadań 23, 24, 29 oraz 30 zostało złożone 4
oferty, to jest Odwołującego, Konsorcjum DDSC , H…….. S…….. oraz Przedsiębiorstwa
Sygn. akt KIO 1788/13
Produkcyjno-Usługowo-Handlowego „Mido” sp. z o.o. z siedzibą w Katowicach {dalej
zwanego w skrócie „Mido”}. 11 lipca 2013 r. Zamawiający zaprosił wszystkich 4 wykonawców
do udziału w aukcji elektronicznej dla wyżej wymienionych 4 zadań. 18 lipca 2103 r.
Zamawiający przeprowadził aukcje elektroniczne o numerach: A-1015-2013 dla zadania nr
23 i A-1016-2013 dla zadania nr 24. 19 lipca 2013 r. Zamawiający przeprowadził aukcje
elektroniczne o numerach: A-1021-2013 dla zadania nr 29 i A-1022-2013 dla zadania nr 30.
Odwołujący zarzucił, że wobec zaistnienia powyżej wykazanych podstaw
do odrzucenia w całości ofert złożonych przez Konsorcjum DDSC oraz H……. S……..
w zakresie zadań 23, 24, 29 oraz 30 Zamawiający nie miał prawa przeprowadzać aukcji
elektronicznej, gdyż nie złożono na te zadania co najmniej 3 ofert niepodlegających
odrzuceniu.
Ponadto Odwołujący wywiódł, że:
– ponieważ dla zadania nr 23 zaoferował cenę w wysokości 39.602,00 zł, zaś Mido
w wysokości 54.298,00 zł, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej;
– ponieważ dla zadania nr 24 zaoferował cenę w wysokości 397.782,00 zł, zaś Mido
w wysokości 547.965,00 zł, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej;
– ponieważ w zadaniu nr 29 Odwołujący złożył z ceną 541.446,00 zł jedyną ofertę
niepodlegającą odrzuceniu, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
wybrać ofertę Odwołującego jako najkorzystniejszą;
– ponieważ w zadaniu nr 30 Odwołujący złożył z ceną 761.662,00 zł jedyną ofertę
niepodlegającą odrzuceniu, Zamawiający winien bez przeprowadzania aukcji elektronicznej
dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
E. {zaproszenie do udziału w aukcji elektronicznej m.in. o numerach 22, 23, 24, 29, 30 i 31
Konsorcjum DDSC oraz Henryka Siwka, podczas gdy oferty tych wykonawców podlegały
odrzuceniu w całości}
Odwołujący podał, że w postępowaniu dla zadania 22 zostało złożone 5 ofert, to jest
Odwołującego, Konsorcjum DDSC, H……… S……., Mido oraz GOPOL A….. G……... 11
lipca 2013 r. Zamawiający zaprosił tych 5 wykonawców do udziału w aukcji elektronicznej dla
zadania nr 22. 18 lipca 2013 r. Zamawiający przeprowadził dla zadania nr 22 aukcję
elektroniczną o numerze A-1014-2013, w której najkorzystniejszą cenę zaoferowało
Konsorcjum DDSC. Drugą w kolejności najkorzystniejszą cenę w wysokości 1.182.000,00 zł
zaoferował Odwołujący.
Sygn. akt KIO 1788/13
Odwołujący zarzucił, że wobec zaistnienia podstaw do odrzucenia w całości ofert
złożonych przez Konsorcjum DDSC i H……… S…….., Zamawiający nie miał prawa
zapraszać ich do udziału w aukcji elektronicznej dla zadania 22. Według Odwołującego na
skutek przeprowadzenia aukcji dla zadania nr 22, po odrzuceniu oferty Konsorcjum DDSC,
Zamawiający obowiązany jest dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący podał, że w postępowaniu dla zadania nr 31 również zostało złożone 5
ofert, to jest Odwołującego, Konsorcjum DDSC, Henryka Siwka, wykonawców wspólne
ubiegających się o udzielenie zamówienia – Przedsiębiorstwa „Carbomasz” sp. z o.o.
i Zakładu Produkcyjno-Handlowo-Usługowego „Polmet” mgr inż. H…….. K……. Zakładu
Pracy Chronionej {zwanych również dalej w skrócie „Konsorcjum Carbomasz”} oraz
Przedsiębiorstwa Produkcyjno-Usługowego „Constal” Zakładu Pracy Chronionej A……..
K……….. 11 lipca 2013 r. Zamawiający zaprosił tych 5 wykonawców do udziału w aukcji
elektronicznej dla zadania nr 31. 19 lipca 2013 r. Zamawiający przeprowadził aukcję
elektroniczną o numerze A-1023-2013 dla zadania nr 31, w której najkorzystniejszą cenę
zaoferowało Konsorcjum DDSC. Drugą w kolejności najkorzystniejszą cenę w wysokości
1.349.000,00 zł zaoferował Odwołujący.
Odwołujący zarzucił, że wobec zaistnienia podstaw do odrzucenia w całości ofert
złożonych przez Konsorcjum DDSC i H…….. S……., Zamawiający nie miał prawa zapraszać
ich do udziału w aukcji elektronicznej dla zadania nr 31. Według Odwołującego na skutek
przeprowadzenia aukcji dla zadania 31, po odrzuceniu oferty Konsorcjum DDSC,
Zamawiający obowiązany jest dokonać wyboru oferty Odwołującego jako najkorzystniejszej.
Zamawiający nie wniósł przed rozprawą pisemnie lub ustnie do protokołu odpowiedzi
na odwołanie.
Na skutek przekazania przez Zamawiającego wezwania do wzięcia udziału
w postępowaniu odwoławczym wraz z kopią odwołania do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej wpłynęły zgłoszenia przystąpienia do postępowania odwoławczego ze strony
następujących wykonawców:
A. {26 lipca 2013 r.} wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
Przedsiębiorstwo „Carbomasz” sp. z o.o. z siedzibą w Katowicach, Zakład Produkcyjno-
Handlowo-Usługowy „POLMET” mgr inż. H…….. K…….. Zakład Pracy Chronionej
ze Starogardu Gdańskiego
– po stronie odwołującego
Sygn. akt KIO 1788/13
B. {25 lipca 2013 r.} wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia:
„DDSC Holding” sp. z o.o. z siedzibą w Mysłowicach, DUMAT sp. z o.o. z siedzibą
w Mysłowicach, „CARBOMET” sp. z o.o. z siedzibą w Bogdance J…….. M………,
Zielona Góra ,
C. {25 lipca 2013 r.} Zakładów Metalowych „Siwek” H……….. S……….. z Biestrzykowa
– po stronie zamawiającego
Wobec dokonania wszystkich zgłoszeń przystąpień do postępowania odwoławczego
w odpowiedniej formie {B – pisemnej, A i C – elektronicznej opatrzonej bezpiecznym
podpisem weryfikowanym za pomocą ważnego kwalifikowanego certyfikatu), z zachowaniem
3-dniowego terminu i przekazania ich kopii Stronom postępowania (zgodnie z art. 185 ust. 2
pzp) – Izba nie miała podstaw do stwierdzenia ich nieskuteczności. Strony nie zgłosiły
również opozycji co do tych przystąpień.
Przystępujący Konsorcjum Carbomasz wniósł o uwzględnienie odwołania.
Przystępujący Konsorcjum DDSC wniósł o oddalenie odwołania. Według
Przystępującego postawiony przez Odwołującego zarzut niewykazywania przez referencje
załączone do wykazu wykonanych prac zakresu rzeczowego zgodnego z żądanym przez
Zamawiającego jest niezasadny.
Przystępujący podniósł, że Zamawiający oceniając spełnienie warunku udziału
w postępowaniu zobowiązany jest do badania dokumentów złożonych na potwierdzenie
spełniania opisanego warunku wiedzy i doświadczenia łącznie, tzn. informacji zawartych
w wykazie dostaw wraz z informacjami zawartymi w referencjach bądź innych dokumentach
załączonych przez wykonawcę. Natomiast nieuprawnione jest dokonywanie oceny tych
dokumentów rozłącznie, tym bardziej, że treść referencji nie została określona, a ich zakres
zależy każdorazowo od podmiotu, który je wystawia. Referencje nie służą potwierdzeniu
warunków udziału w postępowaniu, gdyż czyni to wykonawca w składanym oświadczeniu
(wykazie), zaś referencje mają za zadanie potwierdzić jedynie, że usługi zostały
zrealizowane. Przystępujący podkreślił również, że referencje nie są wystawiane na potrzeby
konkretnego postępowania, ale mają charakter ogólny, nie można więc wymagać
i egzekwować od wykonawcy, aby z ich treści wynikało spełnienie, konkretnego
i zindywidualizowanego na potrzeby danego postępowania warunku udziału {Przystępujący
powołał się na wyrok Izby z 26 kwietnia 2011 r. , sygn. akt KIO 744/11}. Dokument referencji
nie jest wystarczającym dokumentem, na podstawie którego należy rekonstruować przedmiot
zamówienia objęty referencjami. Wykonawca jako profesjonalny uczestnik zamówień
Sygn. akt KIO 1788/13
publicznych powinien wiedzieć, iż wykonawca zamówień zazwyczaj nie ma wpływu na treść
referencji. Ponadto referencje nie służą potwierdzeniu tych okoliczności, a jedynie stanowią
ocenę realizacji zamówienia {Przystępujący wskazał na wyrok Izby z 28 września 2011 r.,
sygn. akt KIO 2003/11}. Zadaniem referencji jest wyłącznie potwierdzenie należytego
wykonania umowy {Przystępujący przywołał wyrok Izby z 19 kwietnia 2011 r., sygn. akt KIO
700/11}. Co więcej skoro zakres prac referencyjnych wykonawca jest zobowiązany podać
w przedstawionych wykazach jako swoje oświadczenie własne, które statuuje treść
wywiązania się z ustalonego warunku, a zarazem zobowiązania, to braki tego rodzaju
oświadczenia nie mogą zostać zastąpione informacjami zawartymi w referencjach,
pochodzącymi od podmiotów trzecich i przez nich podpisanych {Przystępujący wskazał na
wyrok Izby z 9 lutego 2011 r., sygn. akt KIO 166/11}.
W odniesieniu do pozostałych zarzutów Przystępujący Konsorcjum DDSC podniósł,
że nie znajdują żadnego oparcia w stanie faktycznym sprawy.
Przystępujący H………. S……….. wniósł o oddalenie odwołania. Podniósł, że na
skutek wezwania Zamawiającego skorygował swoim pismem z 17 czerwca 2013 r. omyłkę
przez wskazanie 29 maja 2010 r. jako prawidłowej daty rozpoczęcia dostaw z poz. 1 i 2
wykazu. Według Przystępującego Odwołujący błędnie interpretuje podane w wykazie i
referencjach daty wykonania i wartości dostaw. Przystępujący oświadczył, że świadomie
przedstawił w wykazie okres trwania dostaw od 29 maja 2010 r., gdyż taki był wymóg
Zamawiającego. Z tego względu podane w wykazie kwoty odbiegają od widniejących w
referencjach. W wykazie opisano jedynie te części dostaw, wyodrębnione z całości
zamówienia, które spełniają warunek udziału w postępowaniu. Stąd krótsze terminy i niższe
kwoty zrealizowanych dostaw. Zdaniem Przystępującego taki sposób wykazania
doświadczenia był przejrzysty i pozwolił na jego ocenę przez Zamawiającego. W ocenie
Przystępującego nie może dyskwalifikować wykonawcy okoliczność, że wykonuje
zamówienie w dłuższym okresie i na wyższą kwotę niż wymagane przez Zamawiającego,
gdyż potwierdza to jedynie większe doświadczenie. Nie jest niczym nadzwyczajnym, że
dostawy realizowane są sukcesywnie przez cały czas trwania umowy i rozliczane
odpowiednio do zrealizowanych części zamówienia. W wykazie zostały przestawione tylko te
części zamówienia, które interesują Zamawiającego pod kątem spełniania warunku udziału w
postępowaniu. Natomiast referencje potwierdzają rzetelną realizację całości zamówienia, a
więc również jego części. Dodatkowo obie dostawy były odpowiednio tożsame
asortymentowo przed i po 29 maja 2010 r. i dotyczyły realizacji tych samych umów.
Przystępujący oświadczył, że właściwa dla poz. 16 wykazu referencja została
Sygn. akt KIO 1788/13
dołączona na 27 stronie ofert, i potwierdza ona ponad wszelką wątpliwość należytą
realizację dostaw.
Przystępujący dodał, że celem referencji jest potwierdzenie należytego wykonania
zamówienia i taki cel załączone referencje spełniają. Przystępujący powołał się w pierwszej
kolejności na wyrok Izby z 7 września 2009 r. (sygn. akt KIO/UZP 1092/09): (…) Ponadto,
zgodnie z poglądem doktryny, z dokumentu potwierdzającego należyte wykonanie usług
musi wynikać informacja, że wskazane w wykazie usługi zostały przez Wykonawcę
wykonane należycie. W treści załączonych dokumentów, przykładowo referencji, nie muszą
znajdować się informacje o wartości, przedmiocie zamówienia, jak również datach jego
wykonania, gdyż Wykonawcy są zobowiązani podać je w wykazie, ale muszą znaleźć się
jednoznaczne informacje dla kogo referencje te zostały wystawione. Stanowisko powyższe
potwierdza również orzecznictwo (sygn. akt KIO/UZP 281/08). (…). Przystępujący dodał,
że dokument referencji nie służy potwierdzeniu spełniania przez wykonawcę warunku udziału
w postępowaniu. Taki dokument służy jedynie potwierdzeniu należytego wykonania
zamówienia. Natomiast dokumentem służącym potwierdzeniu spełniania warunku udziału
w postępowaniu jest wyłącznie oświadczenie wykonawcy, składane w formie wykazu robót
budowlanych, usług lub dostaw. Oświadczenie składane przez wykonawcę (w formie
wykazu) może mieć szerszy zakres, niż wynika to z treści załączonych referencji. Jedynie
w sytuacji, w której zachodziłaby sprzeczność pomiędzy oświadczeniem wykonawcy
a dokumentem referencji, co sugerowałoby, że informacje zawarte w oświadczeniu nie są
zgodne ze stanem faktycznym, zamawiający mógłby kwestionować referencje lub złożone
oświadczenie. W opinii Przystępującego w przedmiotowym postępowaniu taka sytuacja nie
ma miejsca, gdyż referencje nie stoją w sprzeczności ze złożonym w ofercie oświadczeniem
w zakresie doświadczenia. Nie ma zatem podstaw do kwestionowania spełniania warunku
udziału w postępowaniu przez Przystępującego.
Ponieważ odwołanie nie zawierało braków formalnych i wpis został przez
Odwołującego uiszczony – podlegało rozpoznaniu przez Izbę.
Izba ustaliła w toku czynności formalnoprawnych i sprawdzających, że nie została
wypełniona żadna przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania, o których mowa w art.
189 ust. 2 pzp, nie zgłoszono również w tym zakresie żadnych wniosków.
Wobec braku podstaw do odrzucenia odwołania czy umorzenia postępowania
odwoławczego Izba przeprowadziła rozprawę, podczas której Odwołujący, Przystępujący
Konsorcjum DDSC i Przystępujący H………. S………. podtrzymali dotychczasowe
stanowiska. Z kolei Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. Natomiast Przystępujący
Sygn. akt KIO 1788/13
Konsorcjum Carbomasz nie stawił się na posiedzenie, pomimo otrzymania prawidłowego
zawiadomienia o jego terminie.
Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem Uczestników postępowania (Stron
i Przystępujących), uwzględniając zgromadzony materiał dowodowy, jak również
biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska – zawarte w odwołaniu, zgłoszeniach
przystąpień, a także wyrażone ustnie na rozprawie i odnotowane w protokole – Izba
ustaliła i zważyła, co następuje:
Zgodnie z przepisem art. 179 ust. 1 pzp odwołującemu przysługuje legitymacja
do wniesienia odwołania, gdy ma (lub miał) interes w uzyskaniu zamówienia oraz może
ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy. W ocenie Izby
Odwołujący ma interesem w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia w objętych zarzutami
zadaniach, w których złożył ofertę. Jednocześnie objęte zarzutami odwołania naruszenia
przepisów ustawy pzp przez Zamawiającego narażają Odwołującego na szkodę, gdyż
w przeciwnym razie mógłby on liczyć na uzyskanie w tych zadaniach odpłatnego zamówienia
publicznego.
Izba dopuściła w niniejszej sprawie dowody z dokumentacji postępowania
o zamówienie publiczne, która została również przekazana Izbie w formie kopii
poświadczonej za zgodność z oryginałem przez Zamawiającego, to jest przeprowadziła
dowody z następujących dokumentów: ogłoszenia o zamówieniu oraz s.i.w.z., ofert
Konsorcjum DDSC, H………. S……… i Odwołującego, wezwania do uzupełnienia
dokumentów oraz odpowiedzi przesłanej przez H……… S………, a także protokołu
postępowania.
Izba wzięła również pod uwagę złożone na rozprawie przez Odwołującego
i Zamawiającego dowody, dokonując odpowiedniej oceny ich mocy dowodowej oraz
znaczenia dla rozstrzygnięcia zarzutów zawartych w odwołaniu.
Biorąc pod uwagę zgromadzony w sprawie materiał dowodowy i poczynione ustalenia
faktyczne w zakresie podniesionych w odwołaniu zarzutów, Izba stwierdziła, że odwołanie
nie zasługuje na uwzględnienie.
A. {zarzut niewykazania przez Konsorcjum DDSC spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia}
Sygn. akt KIO 1788/13
Izba zważyła, że zawarty w odwołaniu zarzut należy uznać za niezasadny już z uwagi
na brak sprecyzowania z jakiego powodu przedmiot dostaw wykazanych przez Konsorcjum
DDSC nie odpowiada opisowi sposobu oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu
dotyczącego wiedzy i doświadczenia. W odwołaniu adekwatnie przywołano brzmienie tego
opisu zamieszczonego w pkt 1 rozdziału X s.i.w.z. Ponadto wskazano strony oferty
Konsorcjum DDSC, na których znajdują się wykaz i referencje, czyli dokumenty zażądane
przez Zamawiającego w pkt 2 rozdziału XI s.i.w.z. dla wykazania spełniania warunku
dotyczącego wiedzy i doświadczenia. Na tym kończą się jednak podniesione w odwołaniu
okoliczności faktyczne. Nie uzasadniają one sformułowanej w odwołaniu tezy o braku
podstaw do uznania przez Zamawiającego, że Konsorcjum DDSC wykonało dostawy,
których przedmiot odpowiadałby przedmiotowi dostaw opisanych w treści warunku udziału
w postępowaniu. W szczególności samo podkreślenie słowa „przedmiot” {przez
zastosowanie pogrubionej czcionki} nie jest wystarczające dla możliwości pozytywnego
rozpatrzenia sprecyzowanego w ten sposób zarzutu odwołania.
Dopiero na rozprawie Odwołujący podniósł, że z wykazu i referencji wynika
wykonanie przez Konsorcjum dostaw okładzin siatkowych zgrzewanych, natomiast treścią
warunku objęte są okładziny siatkowe zgrzewane zaczepowe i łańcuchowe, czyli nie każdy
typ okładzin siatkowych zgrzewanych. W ocenie Izby twierdzenie to nie znajduje oparcia ani
w treści s.i.w.z., ani w złożonym na rozprawie przez Odwołującego wyciągu z Polskiej Normy
PN-G-15050 Obudowa wyrobisk górniczych. Siatki okładzinowe zgrzewane. Zamawiający
w s.i.w.z. wprost dopuścił doświadczenie w dostawach materiałów rodzajowo podobnych
m.in. w postaci innych niż stanowiące przedmiot zamówienia okładzin siatkowych
zgrzewanych zaczepowych i łańcuchowych. Z kolei przedmiotem przywoływanej również
w s.i.w.z. normy są siatki okładzinowe zgrzewane punktowo z prętów stalowych stosowane
do opinki obudowy wyrobisk korytarzowych jako zabezpieczenie przed obrywającymi się lub
osuwającymi się bryłami węgla, kamienia, rud lub innych kopalin {pkt 1.1 normy}. Przy czym
– jak zgodnie wyjaśniły strony postępowania odwoławczego – termin siatki okładzinowe
zgrzewane i termin okładziny siatkowe zgrzewane są równoznaczne i używane zamiennie.
Ponadto norma wyróżnia w zależności od sposobu zabudowy 4 typy siatek okładzinowych:
(1) zaczepowe, (2) łańcuchowe, (3) łańcuchowo-węzłowe i (4) zaczepowo-łańcuchowe {pkt
2.1 normy}. Wynika z tego, że według normy nie istnieją okładziny siatkowe zgrzewane
zaczepowe i łańcuchowe. Biorąc pod uwagę, że według opisu sposobu spełniania warunku
Zamawiający nie wymagał tożsamości z przedmiotem zamówienia, określenie takie
oznaczało dopuszczenie każdego z 4 typów okładzin siatkowych zgrzewanych wyróżnianych
przez normę, to jest zarówno zaczepowych, jak i łańcuchowych, a nie wyłącznie
Sygn. akt KIO 1788/13
zaczepowo-łańcuchowych. Ponadto skoro wszystkie siatki okładzinowe zgrzewane można
zaklasyfikować do jednego z 4 typów, z których każdy ma w pewnej mierze charakter
zaczepowy lub łańcuchowy – wskazanie w wykazie przez Konsorcjum DDSC dostaw
okładzin siatkowych zgrzewanych należy uznać za wystarczające. Złożone na rozprawie
przez Odwołującego wydruki, rysunki techniczne i pisma, w których pojawiają się określenia
okładzina siatkowa zgrzewana typu hakowo-ogniwowego {względnie okładzina siatkowa
zgrzewana typu hakowo-ogniowego}, siatka okładzinowa zgrzewana „typu MIDO” czy siatka
rozwijana z rolki nie są wystarczające dla stwierdzenia, że tego typu rozwiązania
nie mieszczą się w typach wyróżnianych przez normę. Przede wszystkim jednak Odwołujący
nie wykazał, że przedmiotem dostaw opisanych w wykazie Konsorcjum DDSC były okładziny
siatkowe zgrzewane innych typów niż objęte normą PN-G-15050. Natomiast Zamawiający
dysponował niejako „z urzędu” wiedzą na temat doświadczenia Konsorcjum DDSC, gdyż
obydwie dostawy wymienione w wykazie zostały wykonane na rzecz Kompani Węglowej S.A.
Ponadto Zamawiający na rozprawie złożył Raport obrotów z kontrahentem z 29 lipca 2013 r.,
dokumentujący jego obroty z DDSC Holding w latach 2011-2012 w zakresie okładzin
siatkowych zgrzewanych. Z dokumentu tego wynika, że przedmiotem tych dostaw były
okładziny łańcuchowo-węzłowe, zaczepowe, w tym zaczepowe w worku i łańcuchowe,
a zatem zgodne z treścią opisu sposobu oceny spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia zamieszczonego w rozdziale X s.i.w.z. Na marginesie warto zauważyć,
że z § 1 ust. 3 aktualnie obowiązującego rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19
lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający
od wykonawcy, oraz form, w jakich dokumenty mogą być składane (Dz. U. poz. 231) wynika,
że jeżeli dostawy, usługi lub roboty budowane wskazane w wykazie były wykonane na rzecz
zamawiającego prowadzącego postępowanie, wykonawcy w ogóle nie muszą składać
dowodów potwierdzających ich należyte wykonanie. Wreszcie stanowisko Odwołującego
zaprezentowane na rozprawie jest niewiarygodne, gdyż że sam wykazał doświadczenie
wyłącznie w dostawach siatek okładzinowych zgrzewanych typu łańcuchowo-węzłowego
{taki jest przedmiot zamówienia wszystkich 4 dostaw opisanych w wykazie na str. 22 oferty
Odwołującego}, a nie typu zaczepowo- łańcuchowego. A zatem składając ofertę Odwołujący
nie miał wątpliwości, że można wykazać doświadczenie w dostawach okładzin siatkowych
zgrzewanych, zarówno typów zaczepowych, jak i typów łańcuchowych.
B. { zarzut niezgodności oferty Konsorcjum DDSC z treścią ppkt 1 pkt 5 rozdziału XlIl s.i.w.z.}
Zarzut okazał się być oczywiście niezasadny, gdyż został oparty na okolicznościach
faktycznych podanych w odwołaniu niezgodnie z rzeczywistym stanem rzeczy. Zamawiający
Sygn. akt KIO 1788/13
okazał na rozprawie oryginał złożonej przez Konsorcjum DDSC oferty, w której na stronach
46-47 znajduje się oryginał pełnomocnictwa {które według odwołania miało być jedynie kopią
potwierdzoną za zgodność z oryginałem}. W szczególności dokument ten zawiera odręczne
podpisy osób upoważnionych do reprezentacji poszczególnych członków Konsorcjum DDSC.
W tych okolicznościach fakt, że pełnomocnictwo to, tak jak każda inna strona oferty, zostało
dodatkowo parafowane przez osobę upoważnioną do podpisania oferty, w oczywisty sposób
nie ma żadnego wpływu na jego autentyczność.
C. {zarzut niewykazania przez H……… S……….. spełniania warunku dotyczącego wiedzy
i doświadczenia}
Przedstawione w odwołaniu okoliczności faktyczne zasadniczo odpowiadają
rzeczywistemu stanowi rzeczy, choć wymagają pewnego sprostowania i uzupełnienia.
Po pierwsze – w referencji wystawionej przez KaBeDex spol. s r.o. podano, że okres
realizacji dostaw przypadał od 1 stycznia do 31 grudnia 2010 r. {w okresie 01.01 –
31.12.2010 r.}. Po drugie – Odwołujący pominął fakt sprostowania przez H………. S………
w piśmie z 17 czerwca 2013 r. treści wykazu załączonego do oferty w zakresie daty
początkowej okresu realizacji dostaw z poz. 1 i 2 wykazu. Natomiast wywiedziony
w odwołaniu zarzut należy uznać za bezzasadny. Po pierwsze – nie ma znaczenia,
że zamiast poprawionego wykazu zostały złożone wyjaśnienia dotyczące wykazu
załączonego do oferty. W ocenie Izby Zamawiający na wyrost wezwał w trybie art. 26 ust. 3
pzp do uzupełnienia wykazu i referencji, gdyż wystarczające było wezwanie w tym zakresie
do wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4 pzp. Wobec tego Zamawiający prawidłowo wziął
pod uwagę udzielone wyjaśnienia i wycofał się z przedwczesnej oceny złożonych wraz
z ofertą dokumentów jako definitywnie niepotwierdzających spełnianie warunku określonego
w s.i.w.z. Po drugie – Odwołujący bezpodstawnie wywodzi, że dla dostaw opisanych w poz.
1, 2 i 16 wykazu nie zostały złożone dokumenty potwierdzające ich należyte wykonanie,
ponieważ są to właśnie te dokumenty, które zostały zidentyfikowane w odwołaniu co do
nazwy, daty wystawienia, treści, a także umiejscowienia w dokumentacji oferty. Nie było to
trudne, gdyż wykaz został złożony według wzoru załączonego do s.i.w.z., a zatem wskazywał
numer strony oferty, na której znajduje się dokument potwierdzający należyte wykonanie
dostawy opisanej w danej pozycji. Oczywiście niezasadne, gdyż nieznajdujące oparcia
w obowiązujących przepisach, jest domaganie się przez Odwołującego, aby w treści
referencji znajdowała się informacja potwierdzająca wartość dostaw odpowiadająca treści
oświadczenia wykonawcy zawartego w wykazie. Z tego typu dokumentów musi jedynie
wynikać należyte wykonanie dostaw opisanych w wykazie. Skład orzekający w pełni podziela
Sygn. akt KIO 1788/13
zatem dotychczasowe stanowisko Izby w tej kwestii, które w wyczerpujący sposób zostało
zaprezentowane w zgłoszeniach przystąpień po stronie Zamawiającego.
Ponadto w swoim pisemnym stanowisku Przystępujący H……… S……….
przekonująco opisał z czego wynikają różnice pomiędzy wykazem a referencjami w zakresie
wartości i okresów realizacji dostaw. W ocenie Izby Odwołujący zupełnie bezzasadnie uczynił
przedmiotem zarzutu zastosowanie się przez Przystępującego do obowiązującego
w postępowaniu warunku udziału, polegające na tym, że w wykazie wziął on pod uwagę tylko
wartość dostaw zrealizowanych nie dawniej niż trzy lata wstecz przed terminem składania
ofert, a nie całą wartość wykonanej umowy, do której odnoszą się załączone referencje.
Warto zauważyć, że gdyby Przystępujący w wykazie wpisał cały okres realizacji i wartość
zrealizowanych umów, a zatem powielił treść referencji, nie dałoby się ustalić, czy we
wskazanym przez Zamawiającego okresie dostawy osiągnęły wymagany pułap wartościowy.
Rzeczywiście nie została sprostowana, ani wyjaśniona rozbieżność w zakresie daty
końcowej dostawy dla Metal Holding sp. z o.o., która w poz. 1 wykazu została opisane jako
wykonywana do 31 grudnia 2010 r., natomiast w referencji na str. 12 oferty wskazano jako
datę końcową 30 grudnia 2010 r. W ocenie Izby nie jest to wystarczająca podstawa do
stwierdzenia zasadności odwołania. Odwołujący – na którym z mocy art. 190 ust. 1 pzp
ciążył ciężar dowodu – nie wykazał, że ma to znaczenie z punktu widzenia osiągnięcia przez
H………. S……… wymaganej wartości dostaw. Natomiast rozsądnie rzecz oceniając nie
sposób wywieść taki wniosek z 1-dniowej rozbieżności, zwłaszcza, że według referencji
do 30 grudnia 2013 r. zostały wykonane dostawy na całą kwotę objętą umową.
Wreszcie z odwołania nie wynika zarzut braku możliwości powiązania opisanej w poz.
2 wykazu dostawy na rzecz KaBeDex sp. z o.o. z referencjami wystawionymi przez KaBeDex
spol. s r.o. z siedzibą w Czechach. Uzasadnienie zawiera jedynie odnotowanie faktu w jaki
sposób opisano odbiorcę tych dostaw w wykazie i referencjach. Ponadto Odwołujący sam
sobie udowodnił , że w treści wykazu nie mogło chodzić o sp. z o.o. prawa polskiego, gdyż
według złożonej na rozprawie informacji w Krajowym Rejestrze Sądowym nie zarejestrowano
takiej spółki o nazwie KaBeDex. Jedyny logiczny wiosek jest taki, że w wykazie
przetłumaczono jako sp. z o.o odpowiadającą jej formę organizacyjno-prawną spółki
w prawie czeskim.
W konsekwencji nie znalazły potwierdzenia zarzuty dotyczące nieuprawnionego
zaproszenia do aukcji Konsorcjum DDSC i H……… S……… czy też przeprowadzenia aukcji
z ich udziałem
Sygn. akt KIO 1788/13
Mając powyższe na uwadze, Izba, działając na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 ustawy
pzp – orzekła, jak w pkt 1. sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku
na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy pzp w związku z § 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu
od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), obciążając Odwołującego kosztami niniejszego
postępowania, na które złożył się uiszczony przez niego wpis.
Przewodniczący: ………………………………