KIO 135/15
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Paweł Puchalski
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 135/15
WYROK
z dnia 5 lutego 2015 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolant: Paweł Puchalski
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 3 lutego 2015 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 stycznia 2015 r. przez Odwołującego - Drӓgёr Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy przy ul. Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Centrum Onkologii Ziemi Lubelskiej
im. Św. Jana z Dukli, ul. Dr K. Janczewskiego 7, 20-090 Lublin
przy udziale
wykonawcy MAQUET Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie przy ul. Osmańskiej 14, 02-
823 Warszawa zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego
orzeka:
1 Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża Odwołującego - Drӓgёr Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Bydgoszczy przy ul. Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz i:
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr. (słownie:
piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego - Drӓgёr Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy przy ul. Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz,
tytułem wpisu od odwołania.
2.2 Zasądza od Odwołującego - Drӓgёr Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy przy ul.
Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz na rzecz Zamawiającego - Centrum Onkologii
Ziemi Lubelskiej im. Św. Jana z Dukli, ul. Dr K. Janczewskiego 7, 20-090 Lublin kwotę
3.600 zł 00 gr. (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy), stanowiącą koszty
strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Sygn. akt: KIO 135/15 2
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Lublinie.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 135/15 3
U z a s a d n i e n i e
W postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Centrum Onkologii Ziemi
Lubelskiej im. Św. Jana z Dukli w trybie przetargu nieograniczonego na dostawę kolumn
anestezjologicznych, chirurgicznych, laparoskopowo-chirurgicznych oraz lamp
chirurgicznych i zabiegowych w ramach zadania pn. „Zakup specjalistycznego wyposażenia i
technologii teleinformatycznych dla Centrum Onkologii Ziemi Lubelskiej im. Św. Jana z Dukli”
(nr postępowania: ZP 3311/PN-140/2014), ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym Wspólnot
Europejskich 2014/S 224-395480 w dniu 20 listopada 2014 r., wobec czynności oceny ofert i
wyboru oferty najkorzystniejszej, zostało wniesione w dniu 22 stycznia 2015 r. do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie przez wykonawcę Drӓgёr Polska Sp. z o.o. z siedzibą
w Bydgoszczy (sygn. akt KIO 135/15).
Zamawiający poinformował wykonawców o wynikach oceny ofert oraz wyborze oferty
najkorzystniejszej w dniu 12.01.2015 r. w zawiadomieniu przekazanym pocztą elektroniczną.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego przystąpił w dniu 26.01.2015 r.
wykonawca Maquet Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Odwołujący w odwołaniu zaskarżył czynności Zamawiającego podjęte i zaniechane w
postępowaniu w toku oceny ofert, jako naruszające przepisy ustawy w tym:
1. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy poprzez bezpodstawne odrzucenie oferty
Odwołującego pomimo tego, iż jej treść odpowiada treści siwz;
2. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Maquet Polska
Sp. z o.o. (dalej jako Maquet) pomimo tego, iż jej treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia;
3. Art. 87 ust. 1 ustawy poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia
wyjaśnień treści oferty;
4. Art. 7 ust. 1 przez prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasady
uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, dokonania ponownego badania i
oceny ofert, odrzucenia oferty Maquet oraz wyboru oferty Odwołującego jako
najkorzystniejszej.
W uzasadnieniu podstawy i zasadności zarzutów Odwołujący odwołał się do treści siwz
zawierającej opis przedmiotu zamówienia (załącznik nr 7 i 10 do siwz), w której Zamawiający
Sygn. akt: KIO 135/15 4
zawarł zestawienie parametrów granicznych przedmiotowego sprzętu. W zakresie aparatu
do znieczulania z monitorami w pozycji 22 Zamawiający wprowadził zapis: Kalibracja
przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi i minimalnymi przepływami.
Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min. Pomimo, iż Odwołujący złożył kompleksową
ofertę spełniającą wszystkie parametry techniczne, również w zakresie kalibracji
przepływomierzy dla aparatu do znieczulania z monitorem, Zamawiający odrzucił jego ofertę
na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy, wskazując w uzasadnieniu na niezgodność
dotyczącą parametrów granicznych dla aparatu do znieczulania z monitorami, tj.
minimalnego przepływu świeżych gazów. Decyzja Zamawiającego wynika z błędnej wykładni
parametru granicznego, która doprowadziła do odrzucenia wszystkich konkurencyjnych
względem produktu firmy Maquet ofert i jest ona sprzeczna zarówno z podstawową wiedzą
na temat wymagań technicznych i klinicznych dotyczących aparatów do znieczulania
ogólnego a szczególnie tych przystosowanych do znieczulania z niskimi i minimalnymi
przepływami. Kalibracja przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi i
minimalnymi przepływami. Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min. oznacza, że
minimalny przepływ świeżych gazów nie powinien być większy niż 300 ml/min i nie może być
inaczej interpretowany. Podczas znieczulania z minimalnymi przepływami istotne jest, aby
aparat umożliwiał precyzyjne nastawienie jak najmniejszego przepływu świeżych gazów.
Jest to szczególnie istotne w wymiarze ekonomicznym, który to aspekt został opisany w
artykule przywołanym w treści odwołania.
Bez względu na interpretację powyższego wymogu, aparat do znieczulania ogólnego Primus
firmy Drägër pracuje z przepływem na poziomie 200 ml/min i wyższym, w tym także 300
ml/min., spełnia zatem, a nawet przewyższa postawiony parametr graniczny.
Zamawiający bezzasadnie odrzucił ofertę Odwołującego, ale jednocześnie zaniechał
zwrócenia się o wyjaśnienie treści oferty na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy, które powinny
służyć prawidłowemu ustaleniu treści oferty i podjęciu decyzji o jej odrzuceniu lub uznaniu za
zgodną z wymaganiami.
Ponadto Odwołujący wskazał na odmienny sposób oceny oferty Maquet, przy której
Zamawiający kierował się innymi przesłankami, niż miało to miejsce w stosunku do oferty
Drägër. Przykładowo wskazał na opis zawarty w ofercie Maquet w punktach 105 i 138
załącznika nr 7, które Zamawiający wprawdzie prawidłowo, ale całkowicie odmiennie niż przy
ocenie oferty Odwołującego ocenił jako zgodne z siwz. W pozycji 105 w opisie pomiaru i
wyświetlania wartości QT i QTc TV wykonawca wskazał zakres od - 600 do +600 ms (przy
wymaganym zakresie min. od -500 do +500 ms), a w pozycji 138 zakres pomiarowy
zadeklarowany został od -1 do 45°C, przy wymaganym zakresie min.: 0 - 45 stopni. Pomimo
innych zakresów Zamawiający nie miał kłopotów z prawidłową interpretacją i oceną
Sygn. akt: KIO 135/15 5
przydatności klinicznej aparatu w wybranej ofercie, a w odniesieniu do oferty Odwołującego
oraz Promed, analogiczny zapis skutkował odrzuceniem ofert.
Dodatkowo Odwołujący wskazał na trudności w określeniu parametrów aparatu
zaoferowanego przez Maquet w załączniku nr 7, w zakresie wartości poboru energii, której
podania wymagał Zamawiający. W ofercie opisano pobór energii poniżej 600 VA (…) i nie
wiadomo czy jest to 100 VA czy 500 VA. Podobnie w pkt 14 Zamawiający wymagał zbiornika
ssak o pojemności min.1,0 l i wymagał wskazania jaki zbiornik zostanie zaoferowany. W
ofercie Maquet opisało przedmiot jako …zbiornikiem o pojemności min. 1,0 l.. i nie ma
pewności czy oferuje zbiornik o pojemności 10 I czy 1I.
W pkt 21 wymagane było podanie zakresu regulacji przepływu bezpieczeństwa O2,
natomiast Maquet podaje wartość – 50I/min, co jest niezgodne z postawionym wymaganiem
podania zakresu. Ponadto dane wskazane w tym punkcie są nieprawdziwe, gdyż aparat
Flow-i nie posiada możliwości ustawienia przepływu bezpieczeństwa na wartość 50I/min.
W pkt 33 nie jest wiadome czy firma Maquet zaoferuje ekran 15” czy 17” o
rozdzielczości 1024x768, czy też zupełnie innej.
Wprowadzone elementy wariantowości oferty, podanie nieprawdziwych danych oraz
nie spełnienie postawionych warunków stanowią podstawę do odrzucenia oferty, której
oceny Zamawiający nie dokonał z należytą starannością, sprawdzając ją wyjątkowo
pobieżnie.
Stanowisko Izby
Do rozpoznania odwołania zastosowanie znajdowały przepisy ustawy Prawo zamówień
publicznych obowiązujące w dacie wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia, (tekst
jednolity Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.), tj. po zmianie dokonanej ustawą z dnia 29
sierpnia 2014 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych (Dz. U poz. 1232), zwanej
dalej „ustawą”.
Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania na posiedzeniu i skierowała je do
rozpoznała na rozprawie.
Przystępując do rozpoznania odwołania, Izba w pierwszej kolejności zobowiązana była
do oceny wypełnienia przesłanek z art. 179 ust. 1 ustawy, tj. istnienia interesu w uzyskaniu
zamówienia oraz możliwości poniesienia przez Odwołującego szkody w wyniku
kwestionowanych czynności Zamawiającego. Zakres zarzutów i żądań z nich wynikających
wskazywały na potrzebę ochrony interesu Odwołującego w uzyskaniu zamówienia, przez
wzruszenie wyniku oceny złożonych w postępowaniu ofert i wyboru oferty najkorzystniejszej,
Sygn. akt: KIO 135/15 6
w tym uchylenia czynności odrzucenia oferty Odwołującego. W konsekwencji powtórzonych
czynności zgodnie z żądaniami Odwołującego, jego oferta mogłaby zostać wybrana jako
najkorzystniejsza.
W związku z powyższym Izba uznała, że spełnione zostały przesłanki materialno
prawe dla merytorycznego rozpoznania zarzutów.
Przy rozpoznaniu odwołania Izba miała na uwadze całokształt okoliczności ustalonych
w sprawie przy rozstrzyganiu w przedmiocie podniesionych zarzutów, uwzględniając
stanowiska stron prezentowane w pismach oraz ustanie w toku rozprawy. Podstawą ustaleń
faktycznych była dokumentacja postępowania, tj. treść specyfikacji istotnych warunków
zamówienia – załącznik nr 7 Zestawienie parametrów granicznych oraz treść oferty
Odwołującego oraz Maquet ujęta w wypełnionych załącznikach nr 7 do siwz.
W pierwszej kolejności Izba odniosła się do zarzutów skierowanych wobec czynności
odrzucenia oferty Odwołującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Zamawiający w piśmie z dnia 12.01.2014 r. w uzasadnieniu odrzucenia oferty
Odwołującego stwierdził, że zaoferowany aparat do znieczulenia nie spełnia parametru
granicznego opisanego w poz. 22 załącznika nr 7 (str. 12 załącznika). Wymaganie
Zamawiającego brzmiało: Kalibracja przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi
i minimalnymi przepływami. Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min. W ofercie opis
parametru oferowanego aparatu brzmi: TAK. Kalibracja przepływomierzy dostosowana do
znieczulania z niskimi i minimalnymi przepływami. Minimalny przepływ świeżych gazów na
poziomie 200 ml/min.
W zakresie tak opisanego parametru granicznego i treści oferty pomiędzy stronami
wystąpiła rozbieżność w jego interpretacji. Zamawiający uznawał, iż parametr graniczny
określony w zdaniu drugim poz. 22 załącznika nr 7, przy użyciu słowa minimum, wyznaczał
najniższy dopuszczalny przepływ świeżych gazów w aparacie do znieczulania, natomiast
Odwołujący uznawał, iż możliwość pracy aparatu przy niższym przepływie niż 300 ml/min (tj.
200 ml/min w aparacie zaoferowanym przez Odwołującego), potwierdza minimalny przepływ
gazów wymagany przez Zamawiającego. Możliwe jest bowiem ustalenie żądanego
minimalnego poziomu przepływu świeżych gazów w trakcie obsługi urządzenia przez
anestezjologa. Nie było spornym zatem ustalenie rzeczywistego parametru urządzenia
zaoferowanego przez Odwołującego, tj. aparatu do znieczulania ogólnego Primus, który jest
dostosowany do pracy z niskimi i minimalnymi przepływami, a minimalny przepływ świeżych
gazów wynosi 200 ml/min. Faktycznie zatem punktem wyjścia dla rozstrzygnięcia w
przedmiocie tak postawionego zarzutu było dokonanie przez Izbę wykładni spornego
warunku granicznego. Środkiem dowodowym umożliwiającym ustalenie faktycznej podstawy
Sygn. akt: KIO 135/15 7
zarzutu była treść dokumentu – specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w
szczególności załącznika nr 7 do siwz.
Uwzględniając etap postępowania, na którym podjęte zostały zaskarżone czynności
Zamawiającego, Izba związana była treścią siwz nadaną ostatecznie przed upływem terminu
do składania ofert. Zamawiający dokonał licznych modyfikacji w zakresie wymagań
granicznych, jednak nie dotyczyły one spornego parametru opisanego w pozycji 22
załącznika nr 7 (str. 12). Dokonując wykładni parametru opisanego jako Kalibracja
przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi i minimalnymi przepływami.
Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min., Izba uznała za konieczne dokonanie
wykładni literalnej parametru, tym bardziej iż jego brzmienie nie budziło wątpliwości
wykonawców na etapie weryfikacji treści siwz. Izba uwzględniła również różny sposób
dokonywania przez Zamawiającego określania parametrów granicznych, co umożliwiało
rzeczywiste uchwycenie założeń, jakimi kierował się Zamawiający przy formułowaniu
parametrów granicznych urządzeń. Opis z pozycji 22 odbiegał od większości przywołanych
przez Odwołującego parametrów, w których Zamawiający określał minimalne wartości dla
zakresu od … do …, co nie mogło być wytyczną dla oceny parametru opisanego wartością
minimum, tym bardziej, iż każdy parametr powinien być oceniany z uwzględnieniem jego
charakterystyki. Przywołane przez Odwołującego przykłady z treści oferty Maquet, jako
mające wskazywać na akceptowane przez Zamawiającego odstępstwa od parametrów
granicznych, faktycznie nie mogły być odniesione do spornego parametru oceny, który legł u
podstaw decyzji o odrzuceniu oferty Odwołującego. Zupełne inne bowiem ma znaczenie
przykładowo wymóg dotyczący ekranu LCD, który Zamawiający określił przez wskazanie na
rozdzielczość min. 1000 x 600 i przekątną ekranu min. 15 od wymogu z poz. 22. W tym
pierwszym z przywołanych, zaoferowanie ekranu o rozdzielczości przekraczającej obie
skrajne wartości minimalne (np. 1440 x 900), czy też większą przekątną (17), jak najbardziej
potwierdzało warunek graniczny, ustalony wartością minimum. Izba uznała, że wykładnia
wymagania dotyczącego przepływu świeżych gazów prezentowana przez Zamawiającego,
jako prawidłowa, powinna mieć znaczenie dla oceny merytorycznej ofert. Analiza sposobu
określenia różnych parametrów, w tym w szczególności przykładowo z poz. 19 załącznika nr
7 (str. 12) prowadzić winna do takiego wniosku, że gdyby Zamawiający dopuścił minimalny
przepływu gazów poniżej 300 ml/min, to w opisie pozycji 22, analogicznie jak w poz. 19,
wskazałby na taką możliwość. Zamawiający umieściłby przykładowo opis: minimum 300
ml/min lub mniej. Tam bowiem gdzie Zamawiający dopuścił odstępstwo od minimalnego
poziomu (w górę – poz. 19), to taką możliwość wyartykułował wprost. Sporny parametr
dotyczy istotnego, z punktu widzenia zapewnienia minimalnej dla prawidłowej fizjologii
człowieka ilości tlenu, a tym samym najniższej wartości bezpiecznej dla pacjenta w trakcie
znieczulania, a zamawiający różnie określają ten poziom, np. wartością 500 ml/min (jak w
Sygn. akt: KIO 135/15 8
przykładzie przywołanym przez Przystępującego), 300 ml/min (jak w tym postępowaniu).
Wykonawcy mają zatem świadomość znaczenia tej wartości dla wykorzystania klinicznego
aparatu, co potwierdzały stanowiska stron prezentowane na rozprawie. Odwołujący nie
kwestionował prawidłowości założenia przyjętego przez Zamawiającego, iż poziom 300
ml/min stanowi najniższy bezpieczny dla pacjenta poziom przepływu gazów świeżych, jak
również nie zaprzeczył twierdzeniu Zamawiającego i Przystępującego, iż inne urządzenia z
linii produktów producenta Drägër mają minimalny przepływ gazów nie mniejszy niż 300
ml/min. Odwołujący odnosząc się do tego ostatniego stwierdził jedynie, że aparaty ZEUS nie
spełniałyby innych parametrów granicznych ustalonych dla tego zamówienia. Izba pominęła
w swoich rozważaniach ocenę zgodności tak określonego wymogu granicznego z przepisami
ustawy, uznając iż na obecnym etapie postępowania jest to niemożliwe i wykraczałoby poza
zakres zarzutów objętych odwołaniem.
Uwzględniając powyższe Izba uznała, iż w świetle literalnego brzmienia poz. 22
załącznika nr 7 Zamawiający nie dopuścił aparatów, które posiadały minimalny poziom
przepływu gazów niższy niż dookreślony w zdaniu drugim - 300 ml/min. Tym samym zarzut
bezpodstawnego odrzucenia oferty Odwołującego, który zaoferował aparat z minimalnym
przepływem gazów 200 ml/min, nie zasługiwał na uwzględnienie.
Jednocześnie Izba uznała, iż Zamawiający w świetle stwierdzonej niezgodności treści
oferty z siwz, nie był zobowiązany do występowania w trybie art. 87 ust. 1 ustawy do
Odwołującego o złożenie wyjaśnień dotyczących precyzyjnie wskazanego w treści oferty
parametru granicznego urządzenia. Wyjaśnienia te nie mogły bowiem jedynie prowadzić do
stwierdzenia przyczyny niezgodności oferty z siwz, a nie do zmiany jej treści na zgodną z
opisem parametru granicznego. Tym samym również zarzut naruszenia art. 87 ust. 1 ustawy
nie potwierdził się.
W zakresie zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy skierowanego wobec
czynności oceny oferty Maquet, Izba uznała, iż nie zasługuje on na uwzględnienie.
Podstawa faktyczna zarzutu dotyczyła przede wszystkim braków w opisie parametrów
zaoferowanego urządzenia, które nie pozwalały na ich ocenę jako zgodnych z parametrami
granicznymi (poz. 5, 14, 33). Odwołujący zakwestionował również sposób opisu parametru
dotyczącego przepływu bezpieczeństwa O2 (poz. 21) oraz jego zgodności z rzeczywistymi
możliwościami aparatu.
Oddalając odwołanie w tej części zarzutów Izba miała na uwadze, iż poza opisem
parametrów wykonawcy określali oferowane urządzenie przez wskazanie modelu/typu i
producenta. Wykonawca Maquet zaoferował aparat do znieczulenia z monitorami Flow-i/C40
producenta Maquet (str. 9 oferty). W niektórych pozycjach wskazanych w odwołaniu w tabeli
kolumna Opis wykonawca rzeczywiście nie sprecyzował konkretnej wielkości danego
Sygn. akt: KIO 135/15 9
parametru, powtarzając jedynie po słowie TAK treść ustaloną w opisie parametru
granicznego. Izba nie przychyliła się do stanowiska Odwołującego w którym stwierdzał, iż
taki sposób wypełnienia załącznika nr 7 uniemożliwia ustalenie treści oferty wykonawcy
Maquet. Nie budziło wątpliwości jakie urządzenie zostało zaoferowane, co objęte zostało
jednoznacznym oświadczeniem woli wykonawcy złożonym w treści oferty. Pomimo
nieprecyzyjnych danych w opisie części pozycji możliwe było zweryfikowanie zgodności
urządzenia z parametrami wymaganymi przez Zamawiającego. Odwołujący nie przedstawił
dowodu, na podstawie którego możliwym byłoby wskazanie, którego parametru zaoferowany
aparat nie spełnia, a to po jego stornie spoczywał ciężar wykazania faktu z którego wywodzi
skutek prawny. Jedynie w stosunku do parametru z pozycji 21 załącznika nr 7 (str. 22 oferty
Maquet) Odwołujący wykazywał wprost na niezgodność zadeklarowanej wartości – 50 l/min,
z rzeczywistą wartością przepływu bezpieczeństwa. Odwołujący przedstawił wyciąg z
danych technicznych aparatu FLOW-i, w którym przy pozycji Awaryjny przepływ O2 podana
została wartość 0-10 l/min. Argumentację Odwołującego Izba oddaliła uznając, iż pozycja
przywołana powyżej nie odnosi się do opisanego w pozycji 21 załącznika parametru
przepływu bezpieczeństwa O2. Z przedłożonych zarówno przez Odwołującego, jak i
Przystępującego materiałów informacyjnych wynikają identyczne dane dotyczące aparatu
FLOW-i, w tym dotyczące przepływu bezpieczeństwa, raz opisywanego jako Strumień O2
ok. 50 l/min, a raz jako Wypełnienie O2 ok. 50 l/min. Sporny parametr dotyczy funkcji
bezpieczeństwa aparatu, tzw. przepłukiwania bezpieczeństwa przy spadku wdechowego
stężenia tlenu. Wyjaśnienia jakich udzielił Przystępujący w tym zakresie nie były
kwestionowane przez Odwołującego, a zatem Izba uznała je za przyznane. Odnosząc się
natomiast do braku wskazania zakresu wartości przepływu bezpieczeństwa Izba uznała, iż
określenie wyłącznie wielkości 50 l/min jest zgodne z danymi technicznymi, a sposób
prezentacji tej wartości pozostaje obojętny dla oceny aparatu jako zgodnego z wymaganiami
Zamawiającego.
Odnośnie poz. 105 i 138 odwołujący już w odwołaniu przyznał, że opisane parametry
urządzenia spełniały parametry graniczne, nie mogły one zatem stanowić podstawy dla
stwierdzenia niezgodności oferty Maquet z siwz.
Mając na uwadze bezzasadność zarzutów podniesionych w odwołaniu Izba uznała
czynność oceny ofert Odwołującego i Maquet w badanym zakresie za prawidłową i
utrzymała wynik postępowania, oddalając odwołanie w całości na podstawi art. 192 ust. 1
ustawy.
Sygn. akt: KIO 135/15 10
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 oraz art. 192 ust. 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5 ust.
3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Izba zaliczyła do kosztów
postępowania wpis oraz uzasadnione koszty Zamawiającego stwierdzone rachunkiem
przedłożonym przed zamknięciem rozprawy, obejmujące wynagrodzenie pełnomocnika.
Przewodniczący: ……………………….
WYROK
z dnia 5 lutego 2015 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Niedziałek-Bujak
Protokolant: Paweł Puchalski
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 3 lutego 2015 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 stycznia 2015 r. przez Odwołującego - Drӓgёr Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy przy ul. Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Centrum Onkologii Ziemi Lubelskiej
im. Św. Jana z Dukli, ul. Dr K. Janczewskiego 7, 20-090 Lublin
przy udziale
wykonawcy MAQUET Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie przy ul. Osmańskiej 14, 02-
823 Warszawa zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
Zamawiającego
orzeka:
1 Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża Odwołującego - Drӓgёr Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Bydgoszczy przy ul. Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz i:
2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15.000 zł 00 gr. (słownie:
piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego - Drӓgёr Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy przy ul. Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz,
tytułem wpisu od odwołania.
2.2 Zasądza od Odwołującego - Drӓgёr Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Bydgoszczy przy ul.
Sułkowskiego 18 a, 85-655 Bydgoszcz na rzecz Zamawiającego - Centrum Onkologii
Ziemi Lubelskiej im. Św. Jana z Dukli, ul. Dr K. Janczewskiego 7, 20-090 Lublin kwotę
3.600 zł 00 gr. (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy), stanowiącą koszty
strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Sygn. akt: KIO 135/15 2
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Lublinie.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 135/15 3
U z a s a d n i e n i e
W postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Centrum Onkologii Ziemi
Lubelskiej im. Św. Jana z Dukli w trybie przetargu nieograniczonego na dostawę kolumn
anestezjologicznych, chirurgicznych, laparoskopowo-chirurgicznych oraz lamp
chirurgicznych i zabiegowych w ramach zadania pn. „Zakup specjalistycznego wyposażenia i
technologii teleinformatycznych dla Centrum Onkologii Ziemi Lubelskiej im. Św. Jana z Dukli”
(nr postępowania: ZP 3311/PN-140/2014), ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym Wspólnot
Europejskich 2014/S 224-395480 w dniu 20 listopada 2014 r., wobec czynności oceny ofert i
wyboru oferty najkorzystniejszej, zostało wniesione w dniu 22 stycznia 2015 r. do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej odwołanie przez wykonawcę Drӓgёr Polska Sp. z o.o. z siedzibą
w Bydgoszczy (sygn. akt KIO 135/15).
Zamawiający poinformował wykonawców o wynikach oceny ofert oraz wyborze oferty
najkorzystniejszej w dniu 12.01.2015 r. w zawiadomieniu przekazanym pocztą elektroniczną.
Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego przystąpił w dniu 26.01.2015 r.
wykonawca Maquet Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
Odwołujący w odwołaniu zaskarżył czynności Zamawiającego podjęte i zaniechane w
postępowaniu w toku oceny ofert, jako naruszające przepisy ustawy w tym:
1. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy poprzez bezpodstawne odrzucenie oferty
Odwołującego pomimo tego, iż jej treść odpowiada treści siwz;
2. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Maquet Polska
Sp. z o.o. (dalej jako Maquet) pomimo tego, iż jej treść nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia;
3. Art. 87 ust. 1 ustawy poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia
wyjaśnień treści oferty;
4. Art. 7 ust. 1 przez prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasady
uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu
unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, dokonania ponownego badania i
oceny ofert, odrzucenia oferty Maquet oraz wyboru oferty Odwołującego jako
najkorzystniejszej.
W uzasadnieniu podstawy i zasadności zarzutów Odwołujący odwołał się do treści siwz
zawierającej opis przedmiotu zamówienia (załącznik nr 7 i 10 do siwz), w której Zamawiający
Sygn. akt: KIO 135/15 4
zawarł zestawienie parametrów granicznych przedmiotowego sprzętu. W zakresie aparatu
do znieczulania z monitorami w pozycji 22 Zamawiający wprowadził zapis: Kalibracja
przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi i minimalnymi przepływami.
Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min. Pomimo, iż Odwołujący złożył kompleksową
ofertę spełniającą wszystkie parametry techniczne, również w zakresie kalibracji
przepływomierzy dla aparatu do znieczulania z monitorem, Zamawiający odrzucił jego ofertę
na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy, wskazując w uzasadnieniu na niezgodność
dotyczącą parametrów granicznych dla aparatu do znieczulania z monitorami, tj.
minimalnego przepływu świeżych gazów. Decyzja Zamawiającego wynika z błędnej wykładni
parametru granicznego, która doprowadziła do odrzucenia wszystkich konkurencyjnych
względem produktu firmy Maquet ofert i jest ona sprzeczna zarówno z podstawową wiedzą
na temat wymagań technicznych i klinicznych dotyczących aparatów do znieczulania
ogólnego a szczególnie tych przystosowanych do znieczulania z niskimi i minimalnymi
przepływami. Kalibracja przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi i
minimalnymi przepływami. Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min. oznacza, że
minimalny przepływ świeżych gazów nie powinien być większy niż 300 ml/min i nie może być
inaczej interpretowany. Podczas znieczulania z minimalnymi przepływami istotne jest, aby
aparat umożliwiał precyzyjne nastawienie jak najmniejszego przepływu świeżych gazów.
Jest to szczególnie istotne w wymiarze ekonomicznym, który to aspekt został opisany w
artykule przywołanym w treści odwołania.
Bez względu na interpretację powyższego wymogu, aparat do znieczulania ogólnego Primus
firmy Drägër pracuje z przepływem na poziomie 200 ml/min i wyższym, w tym także 300
ml/min., spełnia zatem, a nawet przewyższa postawiony parametr graniczny.
Zamawiający bezzasadnie odrzucił ofertę Odwołującego, ale jednocześnie zaniechał
zwrócenia się o wyjaśnienie treści oferty na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy, które powinny
służyć prawidłowemu ustaleniu treści oferty i podjęciu decyzji o jej odrzuceniu lub uznaniu za
zgodną z wymaganiami.
Ponadto Odwołujący wskazał na odmienny sposób oceny oferty Maquet, przy której
Zamawiający kierował się innymi przesłankami, niż miało to miejsce w stosunku do oferty
Drägër. Przykładowo wskazał na opis zawarty w ofercie Maquet w punktach 105 i 138
załącznika nr 7, które Zamawiający wprawdzie prawidłowo, ale całkowicie odmiennie niż przy
ocenie oferty Odwołującego ocenił jako zgodne z siwz. W pozycji 105 w opisie pomiaru i
wyświetlania wartości QT i QTc TV wykonawca wskazał zakres od - 600 do +600 ms (przy
wymaganym zakresie min. od -500 do +500 ms), a w pozycji 138 zakres pomiarowy
zadeklarowany został od -1 do 45°C, przy wymaganym zakresie min.: 0 - 45 stopni. Pomimo
innych zakresów Zamawiający nie miał kłopotów z prawidłową interpretacją i oceną
Sygn. akt: KIO 135/15 5
przydatności klinicznej aparatu w wybranej ofercie, a w odniesieniu do oferty Odwołującego
oraz Promed, analogiczny zapis skutkował odrzuceniem ofert.
Dodatkowo Odwołujący wskazał na trudności w określeniu parametrów aparatu
zaoferowanego przez Maquet w załączniku nr 7, w zakresie wartości poboru energii, której
podania wymagał Zamawiający. W ofercie opisano pobór energii poniżej 600 VA (…) i nie
wiadomo czy jest to 100 VA czy 500 VA. Podobnie w pkt 14 Zamawiający wymagał zbiornika
ssak o pojemności min.1,0 l i wymagał wskazania jaki zbiornik zostanie zaoferowany. W
ofercie Maquet opisało przedmiot jako …zbiornikiem o pojemności min. 1,0 l.. i nie ma
pewności czy oferuje zbiornik o pojemności 10 I czy 1I.
W pkt 21 wymagane było podanie zakresu regulacji przepływu bezpieczeństwa O2,
natomiast Maquet podaje wartość – 50I/min, co jest niezgodne z postawionym wymaganiem
podania zakresu. Ponadto dane wskazane w tym punkcie są nieprawdziwe, gdyż aparat
Flow-i nie posiada możliwości ustawienia przepływu bezpieczeństwa na wartość 50I/min.
W pkt 33 nie jest wiadome czy firma Maquet zaoferuje ekran 15” czy 17” o
rozdzielczości 1024x768, czy też zupełnie innej.
Wprowadzone elementy wariantowości oferty, podanie nieprawdziwych danych oraz
nie spełnienie postawionych warunków stanowią podstawę do odrzucenia oferty, której
oceny Zamawiający nie dokonał z należytą starannością, sprawdzając ją wyjątkowo
pobieżnie.
Stanowisko Izby
Do rozpoznania odwołania zastosowanie znajdowały przepisy ustawy Prawo zamówień
publicznych obowiązujące w dacie wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia, (tekst
jednolity Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.), tj. po zmianie dokonanej ustawą z dnia 29
sierpnia 2014 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych (Dz. U poz. 1232), zwanej
dalej „ustawą”.
Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania na posiedzeniu i skierowała je do
rozpoznała na rozprawie.
Przystępując do rozpoznania odwołania, Izba w pierwszej kolejności zobowiązana była
do oceny wypełnienia przesłanek z art. 179 ust. 1 ustawy, tj. istnienia interesu w uzyskaniu
zamówienia oraz możliwości poniesienia przez Odwołującego szkody w wyniku
kwestionowanych czynności Zamawiającego. Zakres zarzutów i żądań z nich wynikających
wskazywały na potrzebę ochrony interesu Odwołującego w uzyskaniu zamówienia, przez
wzruszenie wyniku oceny złożonych w postępowaniu ofert i wyboru oferty najkorzystniejszej,
Sygn. akt: KIO 135/15 6
w tym uchylenia czynności odrzucenia oferty Odwołującego. W konsekwencji powtórzonych
czynności zgodnie z żądaniami Odwołującego, jego oferta mogłaby zostać wybrana jako
najkorzystniejsza.
W związku z powyższym Izba uznała, że spełnione zostały przesłanki materialno
prawe dla merytorycznego rozpoznania zarzutów.
Przy rozpoznaniu odwołania Izba miała na uwadze całokształt okoliczności ustalonych
w sprawie przy rozstrzyganiu w przedmiocie podniesionych zarzutów, uwzględniając
stanowiska stron prezentowane w pismach oraz ustanie w toku rozprawy. Podstawą ustaleń
faktycznych była dokumentacja postępowania, tj. treść specyfikacji istotnych warunków
zamówienia – załącznik nr 7 Zestawienie parametrów granicznych oraz treść oferty
Odwołującego oraz Maquet ujęta w wypełnionych załącznikach nr 7 do siwz.
W pierwszej kolejności Izba odniosła się do zarzutów skierowanych wobec czynności
odrzucenia oferty Odwołującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Zamawiający w piśmie z dnia 12.01.2014 r. w uzasadnieniu odrzucenia oferty
Odwołującego stwierdził, że zaoferowany aparat do znieczulenia nie spełnia parametru
granicznego opisanego w poz. 22 załącznika nr 7 (str. 12 załącznika). Wymaganie
Zamawiającego brzmiało: Kalibracja przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi
i minimalnymi przepływami. Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min. W ofercie opis
parametru oferowanego aparatu brzmi: TAK. Kalibracja przepływomierzy dostosowana do
znieczulania z niskimi i minimalnymi przepływami. Minimalny przepływ świeżych gazów na
poziomie 200 ml/min.
W zakresie tak opisanego parametru granicznego i treści oferty pomiędzy stronami
wystąpiła rozbieżność w jego interpretacji. Zamawiający uznawał, iż parametr graniczny
określony w zdaniu drugim poz. 22 załącznika nr 7, przy użyciu słowa minimum, wyznaczał
najniższy dopuszczalny przepływ świeżych gazów w aparacie do znieczulania, natomiast
Odwołujący uznawał, iż możliwość pracy aparatu przy niższym przepływie niż 300 ml/min (tj.
200 ml/min w aparacie zaoferowanym przez Odwołującego), potwierdza minimalny przepływ
gazów wymagany przez Zamawiającego. Możliwe jest bowiem ustalenie żądanego
minimalnego poziomu przepływu świeżych gazów w trakcie obsługi urządzenia przez
anestezjologa. Nie było spornym zatem ustalenie rzeczywistego parametru urządzenia
zaoferowanego przez Odwołującego, tj. aparatu do znieczulania ogólnego Primus, który jest
dostosowany do pracy z niskimi i minimalnymi przepływami, a minimalny przepływ świeżych
gazów wynosi 200 ml/min. Faktycznie zatem punktem wyjścia dla rozstrzygnięcia w
przedmiocie tak postawionego zarzutu było dokonanie przez Izbę wykładni spornego
warunku granicznego. Środkiem dowodowym umożliwiającym ustalenie faktycznej podstawy
Sygn. akt: KIO 135/15 7
zarzutu była treść dokumentu – specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w
szczególności załącznika nr 7 do siwz.
Uwzględniając etap postępowania, na którym podjęte zostały zaskarżone czynności
Zamawiającego, Izba związana była treścią siwz nadaną ostatecznie przed upływem terminu
do składania ofert. Zamawiający dokonał licznych modyfikacji w zakresie wymagań
granicznych, jednak nie dotyczyły one spornego parametru opisanego w pozycji 22
załącznika nr 7 (str. 12). Dokonując wykładni parametru opisanego jako Kalibracja
przepływomierzy dostosowana do znieczulania z niskimi i minimalnymi przepływami.
Przepływ świeżych gazów minimum 300 ml/min., Izba uznała za konieczne dokonanie
wykładni literalnej parametru, tym bardziej iż jego brzmienie nie budziło wątpliwości
wykonawców na etapie weryfikacji treści siwz. Izba uwzględniła również różny sposób
dokonywania przez Zamawiającego określania parametrów granicznych, co umożliwiało
rzeczywiste uchwycenie założeń, jakimi kierował się Zamawiający przy formułowaniu
parametrów granicznych urządzeń. Opis z pozycji 22 odbiegał od większości przywołanych
przez Odwołującego parametrów, w których Zamawiający określał minimalne wartości dla
zakresu od … do …, co nie mogło być wytyczną dla oceny parametru opisanego wartością
minimum, tym bardziej, iż każdy parametr powinien być oceniany z uwzględnieniem jego
charakterystyki. Przywołane przez Odwołującego przykłady z treści oferty Maquet, jako
mające wskazywać na akceptowane przez Zamawiającego odstępstwa od parametrów
granicznych, faktycznie nie mogły być odniesione do spornego parametru oceny, który legł u
podstaw decyzji o odrzuceniu oferty Odwołującego. Zupełne inne bowiem ma znaczenie
przykładowo wymóg dotyczący ekranu LCD, który Zamawiający określił przez wskazanie na
rozdzielczość min. 1000 x 600 i przekątną ekranu min. 15 od wymogu z poz. 22. W tym
pierwszym z przywołanych, zaoferowanie ekranu o rozdzielczości przekraczającej obie
skrajne wartości minimalne (np. 1440 x 900), czy też większą przekątną (17), jak najbardziej
potwierdzało warunek graniczny, ustalony wartością minimum. Izba uznała, że wykładnia
wymagania dotyczącego przepływu świeżych gazów prezentowana przez Zamawiającego,
jako prawidłowa, powinna mieć znaczenie dla oceny merytorycznej ofert. Analiza sposobu
określenia różnych parametrów, w tym w szczególności przykładowo z poz. 19 załącznika nr
7 (str. 12) prowadzić winna do takiego wniosku, że gdyby Zamawiający dopuścił minimalny
przepływu gazów poniżej 300 ml/min, to w opisie pozycji 22, analogicznie jak w poz. 19,
wskazałby na taką możliwość. Zamawiający umieściłby przykładowo opis: minimum 300
ml/min lub mniej. Tam bowiem gdzie Zamawiający dopuścił odstępstwo od minimalnego
poziomu (w górę – poz. 19), to taką możliwość wyartykułował wprost. Sporny parametr
dotyczy istotnego, z punktu widzenia zapewnienia minimalnej dla prawidłowej fizjologii
człowieka ilości tlenu, a tym samym najniższej wartości bezpiecznej dla pacjenta w trakcie
znieczulania, a zamawiający różnie określają ten poziom, np. wartością 500 ml/min (jak w
Sygn. akt: KIO 135/15 8
przykładzie przywołanym przez Przystępującego), 300 ml/min (jak w tym postępowaniu).
Wykonawcy mają zatem świadomość znaczenia tej wartości dla wykorzystania klinicznego
aparatu, co potwierdzały stanowiska stron prezentowane na rozprawie. Odwołujący nie
kwestionował prawidłowości założenia przyjętego przez Zamawiającego, iż poziom 300
ml/min stanowi najniższy bezpieczny dla pacjenta poziom przepływu gazów świeżych, jak
również nie zaprzeczył twierdzeniu Zamawiającego i Przystępującego, iż inne urządzenia z
linii produktów producenta Drägër mają minimalny przepływ gazów nie mniejszy niż 300
ml/min. Odwołujący odnosząc się do tego ostatniego stwierdził jedynie, że aparaty ZEUS nie
spełniałyby innych parametrów granicznych ustalonych dla tego zamówienia. Izba pominęła
w swoich rozważaniach ocenę zgodności tak określonego wymogu granicznego z przepisami
ustawy, uznając iż na obecnym etapie postępowania jest to niemożliwe i wykraczałoby poza
zakres zarzutów objętych odwołaniem.
Uwzględniając powyższe Izba uznała, iż w świetle literalnego brzmienia poz. 22
załącznika nr 7 Zamawiający nie dopuścił aparatów, które posiadały minimalny poziom
przepływu gazów niższy niż dookreślony w zdaniu drugim - 300 ml/min. Tym samym zarzut
bezpodstawnego odrzucenia oferty Odwołującego, który zaoferował aparat z minimalnym
przepływem gazów 200 ml/min, nie zasługiwał na uwzględnienie.
Jednocześnie Izba uznała, iż Zamawiający w świetle stwierdzonej niezgodności treści
oferty z siwz, nie był zobowiązany do występowania w trybie art. 87 ust. 1 ustawy do
Odwołującego o złożenie wyjaśnień dotyczących precyzyjnie wskazanego w treści oferty
parametru granicznego urządzenia. Wyjaśnienia te nie mogły bowiem jedynie prowadzić do
stwierdzenia przyczyny niezgodności oferty z siwz, a nie do zmiany jej treści na zgodną z
opisem parametru granicznego. Tym samym również zarzut naruszenia art. 87 ust. 1 ustawy
nie potwierdził się.
W zakresie zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy skierowanego wobec
czynności oceny oferty Maquet, Izba uznała, iż nie zasługuje on na uwzględnienie.
Podstawa faktyczna zarzutu dotyczyła przede wszystkim braków w opisie parametrów
zaoferowanego urządzenia, które nie pozwalały na ich ocenę jako zgodnych z parametrami
granicznymi (poz. 5, 14, 33). Odwołujący zakwestionował również sposób opisu parametru
dotyczącego przepływu bezpieczeństwa O2 (poz. 21) oraz jego zgodności z rzeczywistymi
możliwościami aparatu.
Oddalając odwołanie w tej części zarzutów Izba miała na uwadze, iż poza opisem
parametrów wykonawcy określali oferowane urządzenie przez wskazanie modelu/typu i
producenta. Wykonawca Maquet zaoferował aparat do znieczulenia z monitorami Flow-i/C40
producenta Maquet (str. 9 oferty). W niektórych pozycjach wskazanych w odwołaniu w tabeli
kolumna Opis wykonawca rzeczywiście nie sprecyzował konkretnej wielkości danego
Sygn. akt: KIO 135/15 9
parametru, powtarzając jedynie po słowie TAK treść ustaloną w opisie parametru
granicznego. Izba nie przychyliła się do stanowiska Odwołującego w którym stwierdzał, iż
taki sposób wypełnienia załącznika nr 7 uniemożliwia ustalenie treści oferty wykonawcy
Maquet. Nie budziło wątpliwości jakie urządzenie zostało zaoferowane, co objęte zostało
jednoznacznym oświadczeniem woli wykonawcy złożonym w treści oferty. Pomimo
nieprecyzyjnych danych w opisie części pozycji możliwe było zweryfikowanie zgodności
urządzenia z parametrami wymaganymi przez Zamawiającego. Odwołujący nie przedstawił
dowodu, na podstawie którego możliwym byłoby wskazanie, którego parametru zaoferowany
aparat nie spełnia, a to po jego stornie spoczywał ciężar wykazania faktu z którego wywodzi
skutek prawny. Jedynie w stosunku do parametru z pozycji 21 załącznika nr 7 (str. 22 oferty
Maquet) Odwołujący wykazywał wprost na niezgodność zadeklarowanej wartości – 50 l/min,
z rzeczywistą wartością przepływu bezpieczeństwa. Odwołujący przedstawił wyciąg z
danych technicznych aparatu FLOW-i, w którym przy pozycji Awaryjny przepływ O2 podana
została wartość 0-10 l/min. Argumentację Odwołującego Izba oddaliła uznając, iż pozycja
przywołana powyżej nie odnosi się do opisanego w pozycji 21 załącznika parametru
przepływu bezpieczeństwa O2. Z przedłożonych zarówno przez Odwołującego, jak i
Przystępującego materiałów informacyjnych wynikają identyczne dane dotyczące aparatu
FLOW-i, w tym dotyczące przepływu bezpieczeństwa, raz opisywanego jako Strumień O2
ok. 50 l/min, a raz jako Wypełnienie O2 ok. 50 l/min. Sporny parametr dotyczy funkcji
bezpieczeństwa aparatu, tzw. przepłukiwania bezpieczeństwa przy spadku wdechowego
stężenia tlenu. Wyjaśnienia jakich udzielił Przystępujący w tym zakresie nie były
kwestionowane przez Odwołującego, a zatem Izba uznała je za przyznane. Odnosząc się
natomiast do braku wskazania zakresu wartości przepływu bezpieczeństwa Izba uznała, iż
określenie wyłącznie wielkości 50 l/min jest zgodne z danymi technicznymi, a sposób
prezentacji tej wartości pozostaje obojętny dla oceny aparatu jako zgodnego z wymaganiami
Zamawiającego.
Odnośnie poz. 105 i 138 odwołujący już w odwołaniu przyznał, że opisane parametry
urządzenia spełniały parametry graniczne, nie mogły one zatem stanowić podstawy dla
stwierdzenia niezgodności oferty Maquet z siwz.
Mając na uwadze bezzasadność zarzutów podniesionych w odwołaniu Izba uznała
czynność oceny ofert Odwołującego i Maquet w badanym zakresie za prawidłową i
utrzymała wynik postępowania, oddalając odwołanie w całości na podstawi art. 192 ust. 1
ustawy.
Sygn. akt: KIO 135/15 10
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku na podstawie art. 192 ust.
9 oraz art. 192 ust. 10 Prawa zamówień publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5 ust.
3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Izba zaliczyła do kosztów
postępowania wpis oraz uzasadnione koszty Zamawiającego stwierdzone rachunkiem
przedłożonym przed zamknięciem rozprawy, obejmujące wynagrodzenie pełnomocnika.
Przewodniczący: ……………………….