KIO/UZP 246/09
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Magdalena Pazura
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:KIO/UZP 1277/08 KIO/UZP 1326/08 KIO/UZP 1444/08 KIO/UZP 21/09 KIO/ UZP 5/09 KIO/UZP 38/09 KIO/UZP 41/09 Kio/ UZP 1326/08
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO/UZP 246/09
WYROK
z dnia 17 marca 2009 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Kuciak
Członkowie: Izabela Niedziałek
Sylwester Kuchnio
Protokolant: Magdalena Pazura
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 13 marca 2009 r. w Warszawie odwołania wniesionego
przez Konsorcjum: „GUDREX” s.c. Piotr Gunia i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii
Sobieskiej 9, 42-436 Pilica, Spółdzielnia Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w
Zawierciu, ul. Pogorzelska 5, 42-400 Zawiercie od rozstrzygnięcia przez zamawiającego
Gmina Pilica, ul. śarnowiecka 46a, 42-436 Pilica protestu z dnia 12 lutego 2009 r.
przy udziale XXX zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego XXX po
stronie odwołującego się oraz XXX - po stronie zamawiającego*.
orzeka:
1. Uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie czynności unieważnienia
postępowania oraz powtórzenie czynności oceny oferty Odwołującego się.
2. Kosztami postępowania obciąża Gminę Pilica, ul. śarnowiecka 46a, 42-436 Pilica
i nakazuje:
1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4574 zł
00 gr (słownie: cztery tysiące pięćset siedemdziesiąt cztery złote zero groszy)
z kwoty wpisu uiszczonego przez Konsorcjum: „GUDREX” s.c. Piotr Gunia
i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii Sobieskiej 9, 42-436 Pilica, Spółdzielnia
Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w Zawierciu, ul. Pogorzelska 5, 42-
400 Zawiercie,
2) dokonać wpłaty kwoty 8174 zł 00 gr (słownie: osiem tysięcy sto
siedemdziesiąt cztery złote zero groszy) przez Gminę Pilica, ul.
śarnowiecka 46a, 42-436 Pilica na rzecz Konsorcjum: „GUDREX” s.c.
Piotr Gunia i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii Sobieskiej 9, 42-436 Pilica,
Spółdzielnia Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w Zawierciu, ul.
Pogorzelska 5, 42-400 Zawiercie stanowiącej uzasadnione koszty strony
poniesione z tytułu kosztów postępowania odwoławczego oraz wynagrodzenia
pełnomocnika,
3) dokonać wpłaty kwoty 00 zł 00 gr (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu
Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP,
4) dokonać zwrotu kwoty 5 426 zł 00 gr (słownie: pięć tysięcy czterysta
dwadzieścia sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych
Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Konsorcjum: „GUDREX” s.c. Piotr
Gunia i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii Sobieskiej 9, 42-436 Pilica,
Spółdzielnia Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w Zawierciu, ul.
Pogorzelska 5, 42-400 Zawiercie.
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o
udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „budowa chodnika w ciągu
DW nr 794 od km 31+821 do km 34+681 wraz z odwodnieniem w miejscowości Dzwonowice
– etap II”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w dniu 21 października 2008 r., w
Biuletynie Zamówień Publicznych, pod numerem 276683-2008.
W dniu 12 lutego 2009 r. Odwołujący się wniósł protest wobec czynności odrzucenia
jego oferty oraz unieważnienia postępowania, zarzucając Zamawiającemu naruszenie
następujących przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2007 r., nr 223, poz. 1655 ze zm.), zwanej dalej ustawa Pzp: art. 82 ust. 3, art. 87
ust. 1, art. 87 ust. 2 pkt 1 i 3, art. 89 ust. 1 pkt 2, art. 93 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 1, 2, 3 i
wnosząc o: unieważnienie czynności unieważnienia postępowania, sprostowanie omyłek w
ofercie zgodnie z art. 87 ust. 2 ustawy Pzp, unieważnienia czynności odrzucenia oferty,
przeprowadzenie ponownej oceny ofert.
W uzasadnieniu Odwołujący się podaje, że w niniejszym postępowaniu przygotował
kosztorys ofertowy, składający się z pięciu części i obejmujący ponad 380 pozycji
kosztorysowych. Zamawiający zakwestionował jedynie 15 pozycji kosztorysu na przebudowę
sieci napowietrznej, tj.: poz. 15, 46, 76, 107, 131 dotyczą jednej tablicy w KNNR 5 /0905-01,
poz. 13, 44, 129 dotyczą tablicy KNNR 5 /1002-6, poz. 19, 50, 80 dotyczy tablicy KNNR 5
/0717-07, poz. 51, 81 dotyczy tablicy KNNR 5 /0717-06, poz. 49, 79 dotyczy tablicy KNNR
5/0707-02. Jednakże, w spornych pozycjach Odwołujący się nie popełnił błędu w obliczeniu
ceny, a jedynie błąd w opisie. Błąd ten z uwagi na fakt, że dotyczył pozycji ujmowanych
poprzez analogię, dla których brak jest norm w katalogach nakładów rzeczowych,
odpowiadających ściśle robotom występującym w kosztorysowaniu, nie może mieć wpływu
na twierdzenie Zamawiającego, że Odwołujący się zaoferował przedmiot zamówienia
niezgodny ze Specyfikacją Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ). Błąd ten, jako
nieistotny, winien podlegać, w trybie art. 87 ust. 2 pkt 2 ustawy Pzp, poprawieniu lub
sprostowaniu jako oczywista omyłka pisarska.
Zarzut Zamawiającego zastosowania niewłaściwego materiału na wykonanie
przebudowy sieci niskiego napięcia jest nieuprawniony. Pozycje kosztorysowe nr 13, 19, 44,
49, 50, 51, 79, 80, 81, 129 dotyczyły przełożenia istniejących materiałów. Przy przełożeniu
kabla lub sieci materiał pozostaje ten sam i nieuzasadnione są obawy Zamawiającego, że
Odwołujący się zamieni przewody lub kable. Fakt, że Odwołujący się policzył cenę ze
współczynnikiem zwiększającym R lub S dowodzi, że w tych pozycjach uwzględnił prace
demontażowe materiałów oraz prace montażowe istniejących materiałów.
W pozostałych pozycjach (15, 46, 76, 107, 131) Odwołujący się skalkulował materiał
zgodny z zestawieniem wynikającym z dokumentacji technicznej i przedmiaru robót, czyli
przewody AsXSn 2 x 35 mm2, jednakże w opisie pozycji pozostawił oryginalny opis pozycji z
katalogu KNNR 5. Odwołujący się podnosi, że w kosztorysie szczegółowym, przyjęte były
właściwe materiały (takie, jak w przedmiarze). Jedynie opis pozycji pozostał w oryginale z
tabeli KNNR 5 i nie odpowiadał przedmiarowi. Natomiast, przy sporządzeniu kosztorysu
uproszonego (na bazie wcześniej sporządzonego kosztorysu szczegółowego), w opisie
pozycji pozostały oryginalne opisy z tabel KNNR.
Zdaniem Odwołującego się, zarzut Zamawiającego, że w ofercie „są też błędy
dotyczące zmiany zakresu robót, bowiem Zamawiający wymagał „przełożenia kabli, a
Wykonawca wycenił „montaż kabli” lub „układanie kabli” jest bezpodstawny. Odwołujący się
złożył kosztorys ofertowy uproszczony. W kosztorysie tym dokonał wyceny pozycji na bazie
nakładów występujących w danej pozycji KNNR 5. W treści kosztorysu ofertowego
zaznaczone były pozycje katalogu KNNR 5 - takiego samego, jak w przedmiarze robót.
Pozycje te odzwierciedlają nakłady rzeczowe. Oznacza to, że zakres robót nie uległ zmianie,
bowiem zakres robót, oprócz opisu w kosztorysie ofertowym, dookreśla powołana w
kosztorysie pozycja katalogu norm nakładów ( wyroku KIO z dnia 26 listopada 2008 r. - sygn.
akt KIO/UZP 1326/08).
Gdyby, Zamawiający skorzystał z możliwości udzielenia przez Odwołującego się
wyjaśnień, w trybie art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, to wszelkie wątpliwości zostałyby usunięte.
Zamawiający nie może z góry zakładać, że po zastosowaniu art. 87 ustawy Pzp, doszłoby do
negocjacji cenowej, bowiem ocena taka jest nieuprawniona, chociażby z uwagi na art. 7
ustawy Pzp.
Nadto Odwołujący się podnosi, iż w druku Formularza ofertowego zawarł
oświadczenie: „składamy ofertę na wykonanie przedmiotu zamówienia zgodnie ze
Specyfikacją Istotnych Warunków Zamówienia.”
Zatem, rozbieżności pomiędzy wskazanymi pozycjami kosztorysu na przebudowę
sieci napowietrznej, mogą być potraktowane jako błąd nieistotny, który podlega poprawieniu
w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp lub jako oczywista omyłka pisarska.
Zamawiający oceniając, czy dana omyłka ma charakter istotny, winien zwrócić przede
wszystkim uwagę na to, jakie konsekwencje będzie miało poprawienie danej oferty, tzn. ile
wyniesie wartość zmiany, a także ile pozycji będzie musiało być poprawionych (wyrok KIO -
sygn. KIO/UZP 1277/08). W niniejszej sprawie, omyłki w kosztorysie nie powodują żadnej
zmiany wartości ceny oferty, dlatego tym bardziej winny podlegać poprawieniu przez
Zamawiającego. Podobne stanowisko zajęła Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 26
listopada 2008 r. - sygn. akt KIO/UZP 1326/08.
Odwołujący się powołuje się również na uzasadnienie nowelizacji ustawy Pzp, z
której wynika, że możliwość poprawiania omyłek, w szczególności ma dotyczyć błędów
pojawiających się w trakcie sporządzania kosztorysu ofertowego. Przepis dotyczy "błędów"
kosztorysu ofertowego nie tylko w zakresie ceny, ale tym bardziej w części opisowej.
Nowe brzmienie art. 87 ust. 2 pkt. 3 ustawy Pzp (Zamawiający poprawia w ofercie)
wskazuje, iż dokonanie poprawek jest obowiązkiem Zamawiającego, a nie jego
uprawnieniem.
Zamawiający nie dokonał rozstrzygnięcia protestu.
W dniu 27 lutego 2009 r. Odwołujący się wniósł odwołanie, w którym podtrzymał
zarzuty i żądania zgłoszone w proteście.
Na podstawie dokumentacji postępowania oraz stanowiska stron zaprezentowanego
na rozprawie, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołujący się posiada interes prawny w rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 ustawy
Pzp. Należy bowiem zwrócić uwagę, że środki ochrony prawnej przysługują wobec
czynności odrzucenia oferty danego wykonawcy, w każdych okolicznościach temu
wykonawcy (art. 184 ust. 1a pkt 4 ustawy Pzp). Zatem, unieważnienie postępowania
pozostaje bez wpływu na możliwość skutecznego kwestionowania czynności odrzucenia
własnej oferty. Przeciwne stanowisko prowadziłoby do sytuacji, w której dokonanie przez
Zamawiającego obu wskazanych czynności, w istocie dawałoby skutek w postaci ich
niewzruszalności, co nie znajduje oparcia w wymienionym przepisie prawa.
W niniejszej sprawie bezsporne między stronami jest, iż Odwołujący się w
uproszczonym kosztorysie ofertowym dotyczącym linii napowietrznej popełnił omyłki.
Popełnione błędy można podzielić na dwie grupy. Pierwsza z nich odnosi się do sytuacji, w
której Odwołujący się zaoferował montaż przewodów izolowanych o przekroju 4 x 50 mm2,
podczas gdy Zamawiający wymagał przewodu 2 x 35 mm2 (poz. 15, 46, 76, 107, 131). Druga
grupa obejmuje poz. 13, 19, 44, 49, 50, 51, 79, 80, 81, 129, w których opis przedmiotu
kalkulacji jest inny, niż wynika to z przedmiaru robót. Przedmiotowy opis odpowiada
wskazanemu w przedmiarze KNNR 5 (z uwzględnieniem nr tablicy i pozycji), bez
uwzględnienia modyfikacji dokonanej przez Zamawiającego. Powyższe powoduje, że
przedmiot robót w spornych pozycjach kosztorysu nie odpowiada temu, który wynika z
przedmiaru.
Istota sporu między stronami sprowadza się do określenia charakteru wskazanych
omyłek. Sposób zakwalifikowania omyłki, determinuje bowiem dalsze działania
Zamawiającego. Zaliczenie omyłki do kategorii, o której mowa w przepisie art. 87 ust. 2
ustawy Pzp, powoduje powstanie po stronie Zamawiającego obowiązku jej poprawienia.
Zgodzić należy się z Zamawiającym, że w badanym stanie faktycznym wskazanych omyłek
nie można zaliczyć do grupy oczywistych omyłek pisarskich. Izba stoi bowiem na
stanowisku, że w zakresie tej kategorii pojęciowej mieszczą się jedynie tego rodzaju
niedokładności, które widoczne są dla każdego, bez przeprowadzania jakiejkolwiek
dodatkowej analizy. Co oznacza, że ich poprawienie nie wywołuje zmiany treści
oświadczenia woli wykonawcy (w sensie merytorycznym). W niniejszym stanie faktycznym,
błąd w opisie pozycji kosztorysowej nie jest zauważalny przez każdego, nie musi być nawet
dostrzeżony przez profesjonalistę (bez analizy projektu budowlanego i specyfikacji
technicznych wykonania i odbioru robót), można sobie bowiem wyobrazić użycie materiałów
zaproponowanych przez wykonawcę. Stąd też uznać należy, że bezprzedmiotowy jest zarzut
naruszenia przepisu art. 87 ust. 2 pkt 1 ustawy Pzp.
Do rozstrzygnięcia pozostaje zatem kwestia, czy poprawienie wskazanych omyłek
polegających na niezgodności oferty z SIWZ (Zamawiający wymagał bowiem, aby zakres
przyjęty w kosztorysie uproszczonym był zgodny z zakresem robót podanym w przedmiarze
robót stanowiącym załącznik nr 6 do SIWZ – część 13.1 pkt 1 SIWZ) nie spowoduje
istotnych zmian w treści oferty. Tylko bowiem w sytuacji, gdy poprawienie omyłek nie wywoła
skutku w postaci istotnej zmiany w treści oferty, ustawodawca dopuszcza ingerencję w treść
oferty, na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp, w celu wyeliminowania niezgodności z
SIWZ. Skoro oferta stanowi jednostronne oświadczenie woli, zawierające propozycję
zawarcia umowy, to dopuszczalna jest na gruncie powołanego przepisu zmiana treści
przedmiotowego oświadczenia wykonawcy, a w konsekwencji istotnych postanowień
proponowanej umowy. Nie ulega bowiem wątpliwości, że oferta określa przedmiotowo
istotne elementy umowy (essentialia negotii). Ustawodawca dopuszczając jednak możliwość
zmian w treści oferty, wywołanych na skutek poprawienia innych omyłek niż pisarskie, czy
rachunkowe, zakreślił jednocześnie ich granicę. Dokonane zabiegi nie mogą bowiem
prowadzić do istotnych zmian w treści oferty. Powyższa regulacja wskazuje, że
ustawodawca posługując się pojęciem nieostrym (istotne zmiany) zrezygnował z określenia
katalogu zmian w treści oferty, które mogą nastąpić w wyniku poprawienia omyłek, dając
wyraz temu, iż ważne są okoliczności sprawy. Tylko bowiem przy ich uwzględnieniu, można
ocenić, czy poprawienie omyłki doprowadzi do istotnej zmiany w treści oferty.
Jak już zostało wyżej wskazane, treść oferty obejmuje istotne postanowienia umowy,
a więc postanowienia, które odnoszą się m.in. do przedmiotu i ceny. W okolicznościach
niniejszej sprawy, ewentualne poprawienie omyłek spowoduje, że dojdzie do poprawienia
jednego parametru przewodów izolowanych linii napowietrznej, tj. przekroju w odniesieniu do
poz. 15, 46, 76, 107, 131 oraz rodzaju usługi i przedmiotu tej usługi w przypadku poz. 13, 19,
44, 49, 50, 51, 79, 80, 81, 129 (za wyjątkiem poz. 19 i 49, gdzie Odwołujący się prawidłowo
określił rodzaj usługi, zaś błędnie jej przedmiot – rodzaj kabla). Krajowa Izba Odwoławcza
stoi na stanowisku, że zmiana cechy przewodu nie stanowi istotnej zmiany treści oferty, nie
ulega bowiem wątpliwości, że przedmiotowa zmiana nie jest znacząca. Dotyczy jedynie
jednego parametru, jednego z materiałów użytych do budowy linii napowietrznej. Natomiast,
ze względu na zakres zmian, głębszej analizy wymaga druga kategoria ewentualnych
poprawek. W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej rozszerzenie montażu o demontaż
(przełożenie) z jednoczesną zmianą materiału spowoduje zmiany w treści oferty, ale
charakter tych zmian nie będzie istotny. Nie można bowiem zapominać, że w
okolicznościach niniejszej sprawy, przedmiot zamówienia jest znacznie większy niż budowa
linii napowietrznej, bowiem obejmuje również budowę: chodnika, odwodnienia drogi,
zbiornika odparowującego oraz przebudowę przepustu (część IV SIWZ). Zmiana zakresu i
przedmiotu świadczenia w odniesieniu do kilku elementów jednej z części całego
zamówienia (przebudowy sieci niskiego napięcia) nie powoduje, iż w sposób istotny, a więc
znaczący, zasadniczy zmienia się treść oferty. Nie można mówić nawet, że w sposób
podstawowy zmienia się przedmiot robót wykonywanych w ramach budowy linii
napowietrznej, a więc że zmienia się koncepcja. Niezmienna pozostaje bowiem większość
robót i to zarówno, jeśli chodzi o ich przedmiot, rodzaj i ilość, a ok. 10% (15 poz. ze 140)
podlega zmianie i to jedynie w aspekcie przedmiotu (5 poz.) lub przedmiotu i rodzaju (10
poz.). Istotny jest również fakt, że poprawienie omyłek nie będzie powodowało, ani zmiany
ilości robót, ani też ich ceny. O istotnej zmianie treści oferty można byłoby mówić w
okolicznościach, gdy poprawienie omyłki w istocie powodowałoby tak wiele zmian w
odniesieniu do podstawowych kwestii przedmiotu zamówienia (tylko ten aspekt jest
rozważany), że moglibyśmy mówić o nowej ofercie, a nie o pewnej korekcie pierwotnego
oświadczenia woli wykonawcy.
Argument Zamawiającego, iż wyceniono przewód droższy (4 x 50 mm2 zamiast 2 x 35
mm2) nie może być wzięty pod uwagę, gdyż z kosztorysu uproszczonego (poz. 15, 46, 76,
107, 131) nie wynika, jaką wartość w kalkulacji stanowił właśnie ten materiał. Ponadto, skoro
jest to jeden z elementów wycenionych we wskazanych pozycjach, nie sposób przyjąć, że
jego poprawienie rozstrzyga o istotnej zmianie treści oferty.
Niezależnie od powyższych rozważań, warto również zwrócić uwagę, że gdyby
przyjąć koncepcję, iż o istotności zmian decyduje ich zakres w odniesieniu do ceny (jako
elementu istotnego treści oferty), to okoliczność powyższa pozostanie bez wpływu na
prezentowany przez Izbę pogląd. W niniejszym stanie faktycznym cena usługi została
skalkulowana na poziomie 4.767.722,73 zł (w tym budowa linii napowietrznej na kwotę
527.145,59 zł), zaś wartość pozycji, które miałyby być skorygowane wynosi 41.359,80 zł.
Argument ten jest o tyle istotny, iż co prawda w badanej sprawie nie dojdzie do poprawienia
ceny, to jednak powyższe pokazuje wielkość obszaru, w obrębie którego nastąpi ingerencja
w treść oferty (ok. 10%).
W związku z powyższym zarzut naruszenia przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp
znalazł potwierdzenie. Stanowisko powyższe jest zbieżne z dotychczasową linią orzeczniczą
Krajowej Izby Odwoławczej (sygn. akt Kio/ UZP 1326/08, KIO/ UZP 5/09, KIO/UZP 21/09,
KIO/UZP 38/09, KIO/UZP 41/09). Jednocześnie, należy zwrócić uwagę, że wskazany przez
Zamawiającego, w piśmie z dnia 5 lutego 2008 r., wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia
23 grudnia 2008 r. (sygn. akt KIO/UZP 1444/08) nie może stanowić uzasadnienia
stwierdzenia braku podstawy do poprawienia omyłek we wskazanym wyżej trybie, gdyż
dotyczy innych okoliczności faktycznych.
Błędne stwierdzenie niemożliwości poprawienia omyłek stało się przyczyną
odrzucenia oferty. Przedmiotowa czynność, będąca konsekwencją nieprawidłowych ustaleń,
obarczona jest błędem, co przesądza o trafności zarzutu naruszenia przepisu art. 89 ust. 1
pkt 2 ustawy Pzp.
Odmienne rozstrzygnięcie przez Izbę w przedmiocie omyłek powoduje, że brak
podstaw do unieważnienia postępowania na podstawie przepisu art. 93 ust. 1 pkt 1 ustawy
Pzp. Oferta Odwołującego się jest bowiem ofertą ważną, niepodlegającą odrzuceniu a
ocenie. Zatem, zarzut naruszenia powołanego przepisu znalazł potwierdzenie. Podobnie, jak
zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 1 ustawy Pzp. Odrzucenie bowiem prawidłowej oferty
stanowi przejaw złamania zasady zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców.
Natomiast rację należy przyznać Zamawiającemu, iż wobec jednoznaczności treści
złożonej przez Odwołującego się oferty, żądanie jakichkolwiek wyjaśnień było
bezprzedmiotowe. Prowadziłoby jedynie do potwierdzenia faktu popełnienia omyłki. Stąd
zarzut naruszenia przepisu art. 87 ust. 1 ustawy Pzp należy uznać za chybiony.
Jednocześnie Izba nie stwierdziła przekroczenia normy zawartej w przepisie art. 82
ust. 3 ustawy Pzp. W ocenie Izby, zarzut ten jest bezprzedmiotowy, gdyż adresatem
wskazanej normy jest wykonawca a nie Zamawiający, na co wskazuje wykładnia systemowa
przedmiotowego przepisu.
Odwołujący się nie wykazał, iż czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego, wykonywały osoby nie zapewniające obiektywizmu i bezstronności, zatem
zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 2 ustawy Pzp, nie znalazł potwierdzenia.
Zaś, zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 3 ustawy Pzp, należy uznać za
bezprzedmiotowy, gdyż hipotezą tego przepisu objęty jest etap wyboru oferty
najkorzystniejszej, do którego w niniejszym postępowaniu nie doszło.
Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji, na podstawie przepisu art. 191 ust. 1,
1a oraz ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art.
191 ust. 6 i 7 ustawy Pzp w zw. z § 4 ust. 1 pkt 2 lit. b Rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. Nr 128, poz. 886 ze zm.), uznając za uzasadnione koszty wynagrodzenia
pełnomocnika Odwołującego się w kwocie 3 600,00 zł.
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia
jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień
Publicznych do Sądu Okręgowego w Częstochowa.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
_________
*
niepotrzebne skreślić
WYROK
z dnia 17 marca 2009 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Kuciak
Członkowie: Izabela Niedziałek
Sylwester Kuchnio
Protokolant: Magdalena Pazura
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 13 marca 2009 r. w Warszawie odwołania wniesionego
przez Konsorcjum: „GUDREX” s.c. Piotr Gunia i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii
Sobieskiej 9, 42-436 Pilica, Spółdzielnia Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w
Zawierciu, ul. Pogorzelska 5, 42-400 Zawiercie od rozstrzygnięcia przez zamawiającego
Gmina Pilica, ul. śarnowiecka 46a, 42-436 Pilica protestu z dnia 12 lutego 2009 r.
przy udziale XXX zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego XXX po
stronie odwołującego się oraz XXX - po stronie zamawiającego*.
orzeka:
1. Uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie czynności unieważnienia
postępowania oraz powtórzenie czynności oceny oferty Odwołującego się.
2. Kosztami postępowania obciąża Gminę Pilica, ul. śarnowiecka 46a, 42-436 Pilica
i nakazuje:
1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4574 zł
00 gr (słownie: cztery tysiące pięćset siedemdziesiąt cztery złote zero groszy)
z kwoty wpisu uiszczonego przez Konsorcjum: „GUDREX” s.c. Piotr Gunia
i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii Sobieskiej 9, 42-436 Pilica, Spółdzielnia
Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w Zawierciu, ul. Pogorzelska 5, 42-
400 Zawiercie,
2) dokonać wpłaty kwoty 8174 zł 00 gr (słownie: osiem tysięcy sto
siedemdziesiąt cztery złote zero groszy) przez Gminę Pilica, ul.
śarnowiecka 46a, 42-436 Pilica na rzecz Konsorcjum: „GUDREX” s.c.
Piotr Gunia i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii Sobieskiej 9, 42-436 Pilica,
Spółdzielnia Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w Zawierciu, ul.
Pogorzelska 5, 42-400 Zawiercie stanowiącej uzasadnione koszty strony
poniesione z tytułu kosztów postępowania odwoławczego oraz wynagrodzenia
pełnomocnika,
3) dokonać wpłaty kwoty 00 zł 00 gr (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu
Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP,
4) dokonać zwrotu kwoty 5 426 zł 00 gr (słownie: pięć tysięcy czterysta
dwadzieścia sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych
Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Konsorcjum: „GUDREX” s.c. Piotr
Gunia i Arkadiusz Drejowicz, ul. Marii Sobieskiej 9, 42-436 Pilica,
Spółdzielnia Rzemieślnicza „WIELOBRANśOWA” w Zawierciu, ul.
Pogorzelska 5, 42-400 Zawiercie.
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o
udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest „budowa chodnika w ciągu
DW nr 794 od km 31+821 do km 34+681 wraz z odwodnieniem w miejscowości Dzwonowice
– etap II”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w dniu 21 października 2008 r., w
Biuletynie Zamówień Publicznych, pod numerem 276683-2008.
W dniu 12 lutego 2009 r. Odwołujący się wniósł protest wobec czynności odrzucenia
jego oferty oraz unieważnienia postępowania, zarzucając Zamawiającemu naruszenie
następujących przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2007 r., nr 223, poz. 1655 ze zm.), zwanej dalej ustawa Pzp: art. 82 ust. 3, art. 87
ust. 1, art. 87 ust. 2 pkt 1 i 3, art. 89 ust. 1 pkt 2, art. 93 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 1, 2, 3 i
wnosząc o: unieważnienie czynności unieważnienia postępowania, sprostowanie omyłek w
ofercie zgodnie z art. 87 ust. 2 ustawy Pzp, unieważnienia czynności odrzucenia oferty,
przeprowadzenie ponownej oceny ofert.
W uzasadnieniu Odwołujący się podaje, że w niniejszym postępowaniu przygotował
kosztorys ofertowy, składający się z pięciu części i obejmujący ponad 380 pozycji
kosztorysowych. Zamawiający zakwestionował jedynie 15 pozycji kosztorysu na przebudowę
sieci napowietrznej, tj.: poz. 15, 46, 76, 107, 131 dotyczą jednej tablicy w KNNR 5 /0905-01,
poz. 13, 44, 129 dotyczą tablicy KNNR 5 /1002-6, poz. 19, 50, 80 dotyczy tablicy KNNR 5
/0717-07, poz. 51, 81 dotyczy tablicy KNNR 5 /0717-06, poz. 49, 79 dotyczy tablicy KNNR
5/0707-02. Jednakże, w spornych pozycjach Odwołujący się nie popełnił błędu w obliczeniu
ceny, a jedynie błąd w opisie. Błąd ten z uwagi na fakt, że dotyczył pozycji ujmowanych
poprzez analogię, dla których brak jest norm w katalogach nakładów rzeczowych,
odpowiadających ściśle robotom występującym w kosztorysowaniu, nie może mieć wpływu
na twierdzenie Zamawiającego, że Odwołujący się zaoferował przedmiot zamówienia
niezgodny ze Specyfikacją Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ). Błąd ten, jako
nieistotny, winien podlegać, w trybie art. 87 ust. 2 pkt 2 ustawy Pzp, poprawieniu lub
sprostowaniu jako oczywista omyłka pisarska.
Zarzut Zamawiającego zastosowania niewłaściwego materiału na wykonanie
przebudowy sieci niskiego napięcia jest nieuprawniony. Pozycje kosztorysowe nr 13, 19, 44,
49, 50, 51, 79, 80, 81, 129 dotyczyły przełożenia istniejących materiałów. Przy przełożeniu
kabla lub sieci materiał pozostaje ten sam i nieuzasadnione są obawy Zamawiającego, że
Odwołujący się zamieni przewody lub kable. Fakt, że Odwołujący się policzył cenę ze
współczynnikiem zwiększającym R lub S dowodzi, że w tych pozycjach uwzględnił prace
demontażowe materiałów oraz prace montażowe istniejących materiałów.
W pozostałych pozycjach (15, 46, 76, 107, 131) Odwołujący się skalkulował materiał
zgodny z zestawieniem wynikającym z dokumentacji technicznej i przedmiaru robót, czyli
przewody AsXSn 2 x 35 mm2, jednakże w opisie pozycji pozostawił oryginalny opis pozycji z
katalogu KNNR 5. Odwołujący się podnosi, że w kosztorysie szczegółowym, przyjęte były
właściwe materiały (takie, jak w przedmiarze). Jedynie opis pozycji pozostał w oryginale z
tabeli KNNR 5 i nie odpowiadał przedmiarowi. Natomiast, przy sporządzeniu kosztorysu
uproszonego (na bazie wcześniej sporządzonego kosztorysu szczegółowego), w opisie
pozycji pozostały oryginalne opisy z tabel KNNR.
Zdaniem Odwołującego się, zarzut Zamawiającego, że w ofercie „są też błędy
dotyczące zmiany zakresu robót, bowiem Zamawiający wymagał „przełożenia kabli, a
Wykonawca wycenił „montaż kabli” lub „układanie kabli” jest bezpodstawny. Odwołujący się
złożył kosztorys ofertowy uproszczony. W kosztorysie tym dokonał wyceny pozycji na bazie
nakładów występujących w danej pozycji KNNR 5. W treści kosztorysu ofertowego
zaznaczone były pozycje katalogu KNNR 5 - takiego samego, jak w przedmiarze robót.
Pozycje te odzwierciedlają nakłady rzeczowe. Oznacza to, że zakres robót nie uległ zmianie,
bowiem zakres robót, oprócz opisu w kosztorysie ofertowym, dookreśla powołana w
kosztorysie pozycja katalogu norm nakładów ( wyroku KIO z dnia 26 listopada 2008 r. - sygn.
akt KIO/UZP 1326/08).
Gdyby, Zamawiający skorzystał z możliwości udzielenia przez Odwołującego się
wyjaśnień, w trybie art. 87 ust. 1 ustawy Pzp, to wszelkie wątpliwości zostałyby usunięte.
Zamawiający nie może z góry zakładać, że po zastosowaniu art. 87 ustawy Pzp, doszłoby do
negocjacji cenowej, bowiem ocena taka jest nieuprawniona, chociażby z uwagi na art. 7
ustawy Pzp.
Nadto Odwołujący się podnosi, iż w druku Formularza ofertowego zawarł
oświadczenie: „składamy ofertę na wykonanie przedmiotu zamówienia zgodnie ze
Specyfikacją Istotnych Warunków Zamówienia.”
Zatem, rozbieżności pomiędzy wskazanymi pozycjami kosztorysu na przebudowę
sieci napowietrznej, mogą być potraktowane jako błąd nieistotny, który podlega poprawieniu
w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp lub jako oczywista omyłka pisarska.
Zamawiający oceniając, czy dana omyłka ma charakter istotny, winien zwrócić przede
wszystkim uwagę na to, jakie konsekwencje będzie miało poprawienie danej oferty, tzn. ile
wyniesie wartość zmiany, a także ile pozycji będzie musiało być poprawionych (wyrok KIO -
sygn. KIO/UZP 1277/08). W niniejszej sprawie, omyłki w kosztorysie nie powodują żadnej
zmiany wartości ceny oferty, dlatego tym bardziej winny podlegać poprawieniu przez
Zamawiającego. Podobne stanowisko zajęła Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 26
listopada 2008 r. - sygn. akt KIO/UZP 1326/08.
Odwołujący się powołuje się również na uzasadnienie nowelizacji ustawy Pzp, z
której wynika, że możliwość poprawiania omyłek, w szczególności ma dotyczyć błędów
pojawiających się w trakcie sporządzania kosztorysu ofertowego. Przepis dotyczy "błędów"
kosztorysu ofertowego nie tylko w zakresie ceny, ale tym bardziej w części opisowej.
Nowe brzmienie art. 87 ust. 2 pkt. 3 ustawy Pzp (Zamawiający poprawia w ofercie)
wskazuje, iż dokonanie poprawek jest obowiązkiem Zamawiającego, a nie jego
uprawnieniem.
Zamawiający nie dokonał rozstrzygnięcia protestu.
W dniu 27 lutego 2009 r. Odwołujący się wniósł odwołanie, w którym podtrzymał
zarzuty i żądania zgłoszone w proteście.
Na podstawie dokumentacji postępowania oraz stanowiska stron zaprezentowanego
na rozprawie, Izba ustaliła i zważyła, co następuje:
Odwołujący się posiada interes prawny w rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 ustawy
Pzp. Należy bowiem zwrócić uwagę, że środki ochrony prawnej przysługują wobec
czynności odrzucenia oferty danego wykonawcy, w każdych okolicznościach temu
wykonawcy (art. 184 ust. 1a pkt 4 ustawy Pzp). Zatem, unieważnienie postępowania
pozostaje bez wpływu na możliwość skutecznego kwestionowania czynności odrzucenia
własnej oferty. Przeciwne stanowisko prowadziłoby do sytuacji, w której dokonanie przez
Zamawiającego obu wskazanych czynności, w istocie dawałoby skutek w postaci ich
niewzruszalności, co nie znajduje oparcia w wymienionym przepisie prawa.
W niniejszej sprawie bezsporne między stronami jest, iż Odwołujący się w
uproszczonym kosztorysie ofertowym dotyczącym linii napowietrznej popełnił omyłki.
Popełnione błędy można podzielić na dwie grupy. Pierwsza z nich odnosi się do sytuacji, w
której Odwołujący się zaoferował montaż przewodów izolowanych o przekroju 4 x 50 mm2,
podczas gdy Zamawiający wymagał przewodu 2 x 35 mm2 (poz. 15, 46, 76, 107, 131). Druga
grupa obejmuje poz. 13, 19, 44, 49, 50, 51, 79, 80, 81, 129, w których opis przedmiotu
kalkulacji jest inny, niż wynika to z przedmiaru robót. Przedmiotowy opis odpowiada
wskazanemu w przedmiarze KNNR 5 (z uwzględnieniem nr tablicy i pozycji), bez
uwzględnienia modyfikacji dokonanej przez Zamawiającego. Powyższe powoduje, że
przedmiot robót w spornych pozycjach kosztorysu nie odpowiada temu, który wynika z
przedmiaru.
Istota sporu między stronami sprowadza się do określenia charakteru wskazanych
omyłek. Sposób zakwalifikowania omyłki, determinuje bowiem dalsze działania
Zamawiającego. Zaliczenie omyłki do kategorii, o której mowa w przepisie art. 87 ust. 2
ustawy Pzp, powoduje powstanie po stronie Zamawiającego obowiązku jej poprawienia.
Zgodzić należy się z Zamawiającym, że w badanym stanie faktycznym wskazanych omyłek
nie można zaliczyć do grupy oczywistych omyłek pisarskich. Izba stoi bowiem na
stanowisku, że w zakresie tej kategorii pojęciowej mieszczą się jedynie tego rodzaju
niedokładności, które widoczne są dla każdego, bez przeprowadzania jakiejkolwiek
dodatkowej analizy. Co oznacza, że ich poprawienie nie wywołuje zmiany treści
oświadczenia woli wykonawcy (w sensie merytorycznym). W niniejszym stanie faktycznym,
błąd w opisie pozycji kosztorysowej nie jest zauważalny przez każdego, nie musi być nawet
dostrzeżony przez profesjonalistę (bez analizy projektu budowlanego i specyfikacji
technicznych wykonania i odbioru robót), można sobie bowiem wyobrazić użycie materiałów
zaproponowanych przez wykonawcę. Stąd też uznać należy, że bezprzedmiotowy jest zarzut
naruszenia przepisu art. 87 ust. 2 pkt 1 ustawy Pzp.
Do rozstrzygnięcia pozostaje zatem kwestia, czy poprawienie wskazanych omyłek
polegających na niezgodności oferty z SIWZ (Zamawiający wymagał bowiem, aby zakres
przyjęty w kosztorysie uproszczonym był zgodny z zakresem robót podanym w przedmiarze
robót stanowiącym załącznik nr 6 do SIWZ – część 13.1 pkt 1 SIWZ) nie spowoduje
istotnych zmian w treści oferty. Tylko bowiem w sytuacji, gdy poprawienie omyłek nie wywoła
skutku w postaci istotnej zmiany w treści oferty, ustawodawca dopuszcza ingerencję w treść
oferty, na podstawie art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp, w celu wyeliminowania niezgodności z
SIWZ. Skoro oferta stanowi jednostronne oświadczenie woli, zawierające propozycję
zawarcia umowy, to dopuszczalna jest na gruncie powołanego przepisu zmiana treści
przedmiotowego oświadczenia wykonawcy, a w konsekwencji istotnych postanowień
proponowanej umowy. Nie ulega bowiem wątpliwości, że oferta określa przedmiotowo
istotne elementy umowy (essentialia negotii). Ustawodawca dopuszczając jednak możliwość
zmian w treści oferty, wywołanych na skutek poprawienia innych omyłek niż pisarskie, czy
rachunkowe, zakreślił jednocześnie ich granicę. Dokonane zabiegi nie mogą bowiem
prowadzić do istotnych zmian w treści oferty. Powyższa regulacja wskazuje, że
ustawodawca posługując się pojęciem nieostrym (istotne zmiany) zrezygnował z określenia
katalogu zmian w treści oferty, które mogą nastąpić w wyniku poprawienia omyłek, dając
wyraz temu, iż ważne są okoliczności sprawy. Tylko bowiem przy ich uwzględnieniu, można
ocenić, czy poprawienie omyłki doprowadzi do istotnej zmiany w treści oferty.
Jak już zostało wyżej wskazane, treść oferty obejmuje istotne postanowienia umowy,
a więc postanowienia, które odnoszą się m.in. do przedmiotu i ceny. W okolicznościach
niniejszej sprawy, ewentualne poprawienie omyłek spowoduje, że dojdzie do poprawienia
jednego parametru przewodów izolowanych linii napowietrznej, tj. przekroju w odniesieniu do
poz. 15, 46, 76, 107, 131 oraz rodzaju usługi i przedmiotu tej usługi w przypadku poz. 13, 19,
44, 49, 50, 51, 79, 80, 81, 129 (za wyjątkiem poz. 19 i 49, gdzie Odwołujący się prawidłowo
określił rodzaj usługi, zaś błędnie jej przedmiot – rodzaj kabla). Krajowa Izba Odwoławcza
stoi na stanowisku, że zmiana cechy przewodu nie stanowi istotnej zmiany treści oferty, nie
ulega bowiem wątpliwości, że przedmiotowa zmiana nie jest znacząca. Dotyczy jedynie
jednego parametru, jednego z materiałów użytych do budowy linii napowietrznej. Natomiast,
ze względu na zakres zmian, głębszej analizy wymaga druga kategoria ewentualnych
poprawek. W ocenie Krajowej Izby Odwoławczej rozszerzenie montażu o demontaż
(przełożenie) z jednoczesną zmianą materiału spowoduje zmiany w treści oferty, ale
charakter tych zmian nie będzie istotny. Nie można bowiem zapominać, że w
okolicznościach niniejszej sprawy, przedmiot zamówienia jest znacznie większy niż budowa
linii napowietrznej, bowiem obejmuje również budowę: chodnika, odwodnienia drogi,
zbiornika odparowującego oraz przebudowę przepustu (część IV SIWZ). Zmiana zakresu i
przedmiotu świadczenia w odniesieniu do kilku elementów jednej z części całego
zamówienia (przebudowy sieci niskiego napięcia) nie powoduje, iż w sposób istotny, a więc
znaczący, zasadniczy zmienia się treść oferty. Nie można mówić nawet, że w sposób
podstawowy zmienia się przedmiot robót wykonywanych w ramach budowy linii
napowietrznej, a więc że zmienia się koncepcja. Niezmienna pozostaje bowiem większość
robót i to zarówno, jeśli chodzi o ich przedmiot, rodzaj i ilość, a ok. 10% (15 poz. ze 140)
podlega zmianie i to jedynie w aspekcie przedmiotu (5 poz.) lub przedmiotu i rodzaju (10
poz.). Istotny jest również fakt, że poprawienie omyłek nie będzie powodowało, ani zmiany
ilości robót, ani też ich ceny. O istotnej zmianie treści oferty można byłoby mówić w
okolicznościach, gdy poprawienie omyłki w istocie powodowałoby tak wiele zmian w
odniesieniu do podstawowych kwestii przedmiotu zamówienia (tylko ten aspekt jest
rozważany), że moglibyśmy mówić o nowej ofercie, a nie o pewnej korekcie pierwotnego
oświadczenia woli wykonawcy.
Argument Zamawiającego, iż wyceniono przewód droższy (4 x 50 mm2 zamiast 2 x 35
mm2) nie może być wzięty pod uwagę, gdyż z kosztorysu uproszczonego (poz. 15, 46, 76,
107, 131) nie wynika, jaką wartość w kalkulacji stanowił właśnie ten materiał. Ponadto, skoro
jest to jeden z elementów wycenionych we wskazanych pozycjach, nie sposób przyjąć, że
jego poprawienie rozstrzyga o istotnej zmianie treści oferty.
Niezależnie od powyższych rozważań, warto również zwrócić uwagę, że gdyby
przyjąć koncepcję, iż o istotności zmian decyduje ich zakres w odniesieniu do ceny (jako
elementu istotnego treści oferty), to okoliczność powyższa pozostanie bez wpływu na
prezentowany przez Izbę pogląd. W niniejszym stanie faktycznym cena usługi została
skalkulowana na poziomie 4.767.722,73 zł (w tym budowa linii napowietrznej na kwotę
527.145,59 zł), zaś wartość pozycji, które miałyby być skorygowane wynosi 41.359,80 zł.
Argument ten jest o tyle istotny, iż co prawda w badanej sprawie nie dojdzie do poprawienia
ceny, to jednak powyższe pokazuje wielkość obszaru, w obrębie którego nastąpi ingerencja
w treść oferty (ok. 10%).
W związku z powyższym zarzut naruszenia przepisu art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp
znalazł potwierdzenie. Stanowisko powyższe jest zbieżne z dotychczasową linią orzeczniczą
Krajowej Izby Odwoławczej (sygn. akt Kio/ UZP 1326/08, KIO/ UZP 5/09, KIO/UZP 21/09,
KIO/UZP 38/09, KIO/UZP 41/09). Jednocześnie, należy zwrócić uwagę, że wskazany przez
Zamawiającego, w piśmie z dnia 5 lutego 2008 r., wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia
23 grudnia 2008 r. (sygn. akt KIO/UZP 1444/08) nie może stanowić uzasadnienia
stwierdzenia braku podstawy do poprawienia omyłek we wskazanym wyżej trybie, gdyż
dotyczy innych okoliczności faktycznych.
Błędne stwierdzenie niemożliwości poprawienia omyłek stało się przyczyną
odrzucenia oferty. Przedmiotowa czynność, będąca konsekwencją nieprawidłowych ustaleń,
obarczona jest błędem, co przesądza o trafności zarzutu naruszenia przepisu art. 89 ust. 1
pkt 2 ustawy Pzp.
Odmienne rozstrzygnięcie przez Izbę w przedmiocie omyłek powoduje, że brak
podstaw do unieważnienia postępowania na podstawie przepisu art. 93 ust. 1 pkt 1 ustawy
Pzp. Oferta Odwołującego się jest bowiem ofertą ważną, niepodlegającą odrzuceniu a
ocenie. Zatem, zarzut naruszenia powołanego przepisu znalazł potwierdzenie. Podobnie, jak
zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 1 ustawy Pzp. Odrzucenie bowiem prawidłowej oferty
stanowi przejaw złamania zasady zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców.
Natomiast rację należy przyznać Zamawiającemu, iż wobec jednoznaczności treści
złożonej przez Odwołującego się oferty, żądanie jakichkolwiek wyjaśnień było
bezprzedmiotowe. Prowadziłoby jedynie do potwierdzenia faktu popełnienia omyłki. Stąd
zarzut naruszenia przepisu art. 87 ust. 1 ustawy Pzp należy uznać za chybiony.
Jednocześnie Izba nie stwierdziła przekroczenia normy zawartej w przepisie art. 82
ust. 3 ustawy Pzp. W ocenie Izby, zarzut ten jest bezprzedmiotowy, gdyż adresatem
wskazanej normy jest wykonawca a nie Zamawiający, na co wskazuje wykładnia systemowa
przedmiotowego przepisu.
Odwołujący się nie wykazał, iż czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia
publicznego, wykonywały osoby nie zapewniające obiektywizmu i bezstronności, zatem
zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 2 ustawy Pzp, nie znalazł potwierdzenia.
Zaś, zarzut naruszenia przepisu art. 7 ust. 3 ustawy Pzp, należy uznać za
bezprzedmiotowy, gdyż hipotezą tego przepisu objęty jest etap wyboru oferty
najkorzystniejszej, do którego w niniejszym postępowaniu nie doszło.
Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji, na podstawie przepisu art. 191 ust. 1,
1a oraz ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art.
191 ust. 6 i 7 ustawy Pzp w zw. z § 4 ust. 1 pkt 2 lit. b Rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. Nr 128, poz. 886 ze zm.), uznając za uzasadnione koszty wynagrodzenia
pełnomocnika Odwołującego się w kwocie 3 600,00 zł.
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych
(Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz. 1655 z późn. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia
jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień
Publicznych do Sądu Okręgowego w Częstochowa.
Przewodniczący:
………………………………
Członkowie:
………………………………
………………………………
_________
*
niepotrzebne skreślić