Sygn. akt: KIO 292/13
Sygn. akt: KIO 295/13
Sygn. akt: KIO 309/13
WYROK
z dnia 22 lutego 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Sylwester Kuchnio
Piotr Kozłowski
Izabela Kuciak
Protokolant: Łukasz Listkiewicz
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 21 lutego 2013 r. w Warszawie odwołań wniesionych do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej:
A. w dniu 8 lutego 2013 r. przez SYGNITY S.A. w Warszawie (KIO 292/13),
B. w dniu 8 lutego 2013 r. przez IBM Polska Sp. z o.o. w Warszawie (KIO 295/13),
C. w dniu 11 lutego 2013 r. przez Asseco Poland S.A. w Rzeszowie (KIO 309/13),
w postępowaniu prowadzonym przez Skarb Państwa - Zakład Ubezpieczeń Społecznych w
Warszawie,
przy udziale:
A. wykonawcy Asseco Poland S.A. w Rzeszowie zgłaszającego przystąpienie do
postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 292/13 i KIO 295/13 po stronie
zamawiającego
B. wykonawcy SYGNITY S.A. w Warszawie zgłaszającego przystąpienie do
postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 295/13 po stronie odwołującego i do
postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 309/13 po stornie zamawiającego
orzeka:
1. oddala odwołania;
2. kosztami postępowania obciąża SYGNITY S.A. w Warszawie, IBM Polska Sp. z o.o. w
Warszawie oraz Asseco Poland S.A. w Rzeszowie i:zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego kwotę 45 000 zł 00 gr (słownie: czterdzieści pięć tysięcy złotych zero groszy)
uiszczoną przez SYGNITY S.A. w Warszawie, IBM Polska Sp. z o.o. w Warszawie oraz
Asseco Poland S.A. w Rzeszowie tytułem wpisów od odwołań.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.
…………………………….
…………………………….
…………………………….
Sygn. akt: KIO 292/13
Sygn. akt: KIO 295/13
Sygn. akt: KIO 309/13
UZASADNIENIE
Zamawiający, Skarb Państwa – Zakład Ubezpieczeń Społecznych w Warszawie, prowadzi w
trybie przetargu ograniczonego na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) – zwanej dalej
"ustawą" lub "Pzp" – postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na rozbudowę i
wdrożenie nowych funkcjonalności oraz utrzymanie i rozwój systemu Elektronicznej
Platformy Wymiany Danych (EPWD) oraz budowę Centralnego Rejestru Klientów Zakładu
(CRKZ).
Szacunkowa wartość zamówienia jest wyższa od kwot wskazanych w przepisach
wykonawczych wydanych na podstawie art. 11. ust. 8 Pzp.
Ogłoszenie o zamówieniu opublikowano w dniu 31.01.2013 r. w Dz.Urz. UE Nr 2013/S 022-
034108.
KIO 292/13
W dniu 8 lutego 2013 r. SYGNITY S.A. z siedzibą w Warszawie wniosła odwołanie
(oznaczone sygn. akt KIO 292/13) względem postanowień ogłoszenia o zamówieniu.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
− art. 23 ust. 1 i 3 Pzp w związku z art. 22 ust. 1 pkt. 4 Pzp oraz w związku z art. 7 Pzp
poprzez określenie spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie
zdolności ekonomicznej i finansowej w sposób naruszający możliwość udziału w
postępowaniu wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, w
szczególności w sposób uniemożliwiający wykazanie się wspólnym potencjałem
ekonomicznym lub finansowym, podczas gdy przepisy Pzp zakładają, że wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia mogą wykazać się wspólnym
potencjałem,
− art. 22 ust. 1 pkt 2 i 3 Pzp raz art. 22 ust. 4 Pzp w związku z art. 7 ust. 1 Pzp poprzez
określenie spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie posiadania
wiedzy i doświadczenia oraz dysponowania osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia w sposób nadmiarowy, nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia i
wskazujący na możliwość spełnienia warunków udziału przez nieuzasadnienie wąski
krąg wykonawców, podczas, gdy warunki realizacji zamówienia zgodnie z opisem
przedmiotu zamówienia wynikającym z ogłoszenia spełnia więcej wykonawców.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i:
− nakazanie zamawiającemu zmiany ogłoszenia o wszczęciu postępowania w zakresie
pkt III.2.2)2.2) ogłoszenia o wszczęciu postępowania poprzez wykreślenie zapisów
nakazujących wykazanie się przez jednego wskazanego wykonawcę z pośród
wykonawców spełnianiem warunku udziału w zakresie posiadania określonego
potencjału ekonomicznego lub finansowego,
ewentualnie
− nakazanie zamawiającemu zmiany ogłoszenia o wszczęciu postępowania w zakresie
pkt III.2.2)2.2) ogłoszenia poprzez wykreślenie jego zapisów w całości,
− nakazanie zamawiającemu zmiany warunków udziału w postępowaniu w zakresie
wskazanym w niniejszym odwołaniu poprzez ograniczenie wymagań dotyczący osób
w sposób wskazany w treści odwołania.
W uzasadnieniu odwołania wskazano m.in.:
I.
Zamawiający w Ogłoszeniu przewidział, iż wykonawca ubiegający się o udział w
Postępowaniu powinien wykazać że znajduje się w sytuacji ekonomicznej i finansowej
zapewniającej wykonanie zamówienia tj. „W okresie ostatnich 3 (trzech) lat obrotowych, a
jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy, w każdym roku obrotowym:
a) osiągnął średni przychód netto ze sprzedaży produktów, towarów i materiałów z
prowadzonej przez siebie działalności w wysokości nie mniejszej niż 50,000.000,00 zł
b) osiągnął wskaźnik bieżącej płynności finansowej (Current Ratio) rozumiany jako
stosunek aktywów obrotowych do zobowiązań bieżących (krótkoterminowych) równy lub
większy (>) 1,3 , przy czym w przypadku Wykonawców wspólnie ubiegających się o
zamówienie warunek ten odnosi się do Wykonawcy, który wykazuje przychód netto ze
sprzedaży produktów, towarów i materiałów w największej części składającej się na
spełnienie warunku, o którym mowa w powyższym pkt a).”
Zamawiający nie wyłączył możliwości składania ofert przez wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia, przy czym w pkt III.2.1)6 Ogłoszenia
Zamawiający wskazał, iż jedynie dokumenty wskazane w pkt III 2.1) składane są przez
każdego z wykonawców z osobna, natomiast wszelkie inne dokumenty wykonawcy tacy
składają wspólnie.
Zgodnie z przepisem art. 23 Pzp, wykonawcy mogą wspólnie ubiegać się o udzielenie
zamówienia. W takiej sytuacji przepisy dotyczące wykonawcy stosuje się odpowiednio do
wykonawców występujących wspólnie.
Odwołujący nie kwestionuje możliwości żądania przez Zamawiającego wykazania się przez
wykonawców osiągnięciem określonych wskaźników, które miałyby potwierdzać potencjał
ekonomiczny lub finansowy wykonawcy. Zamawiający, zgodnie z wyżej przywołaną treścią
Ogłoszenia, oczekuje jednak, że w przypadku gdy o udzielenie zamówienia w Postępowaniu
będą się ubiegać wykonawcy wspólnie, to wyłącznie jeden z nich ma wykazać spełnienie
tego warunku. Dodatkowo Zamawiający wskazuje, który z wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia ten warunek ma spełnić. W ocenie Odwołującego
takie zapisy są niezgodne z intencją ustawodawcy co do zasad wspólnego ubiegania się o
udzielenie zamówienia przez kilku wykonawców, występujących np. w formie konsorcjum czy
tez spółki cywilnej.
Zgodnie z przyjętą linią orzeczniczą, a także stanowiskiem doktryny celem przepisu art. 23
Pzp jest umożliwienie grupie wykonawców połączenie ich wiedzy, doświadczenia, potencjału
technicznego, ludzkiego ale także ekonomicznego i finansowego w sytuacji, gdy każdy z
osobna nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, określonych przez zamawiającego.
Warunki określone w art. 22 ust. 1 Pzp mogą spełniać wspólnie wszyscy wykonawcy
wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia (suma potencjałów wszystkich
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia). Cel ten wydaje się być
bezsprzeczny, jednakże dodatkowo, Odwołujący pragnie wskazać na kilka orzeczeń KIO
wydanych w związku z interpretacją art. 23 Pzp w związku z art. 22 ust. 1 Pzp:
- Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia 21
lutego 2011 r. KIO 248/11, zgodnie z którym: „ Warunki udziału w postępowaniu określone w
art. 22 ust. 1 pkt 2-4 p.z.p., dotyczące potencjału technicznego, osobowego, ekonomicznego
i finansowego (tzw. warunki pozytywne), w przypadku konsorcjum, co do zasady, mogą być
one spełnione łącznie. Jeżeli zatem, po zsumowaniu potencjału wszystkich członków
konsorcjum, warunek opisany przez Zamawiającego zostanie spełniony przez wszystkich
konsorcjantów łącznie, Zamawiający winien stwierdzić, że każdy z konsorcjantów potwierdził
spełnienie warunku udziału w postępowaniu, określonego w art. 22 ust. 1 pkt 2-4 p.z.p.
śądanie od każdego z konsorcjantów spełnienia pozytywnego warunku udziału w
postępowaniu w pełnej wysokości prowadziłoby do zwielokrotnienia wymogu nałożonego na
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia w stosunku do
pojedynczego wykonawcy, co zaś prowadziłoby do złamania zasady równego traktowania
wykonawców w postępowaniu, wyrażonej w art. 7 ust. 1 p.z.p.”
- Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia 2
lipca 2012 r. KIO 1308/12, zgodnie z którym: „Tworzenie konsorcjum sprzyja realizacji
ustawowej zasady równości i konkurencyjności opisanej w art. 7 ust. 1 p.z.p. Podmioty
działające wspólnie mają możliwość kumulacji własnego potencjału technicznego,
organizacyjnego, finansowego oraz wiedzy i doświadczenia w celu lepszej realizacji
zamówień publicznych oraz powstawania bardziej konkurencyjnego rynku zamówień
publicznych.”
- Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia 10
kwietnia 2012 r. KIO 588/12, zgodnie z którym: „Wspólne ubieganie się o udzielenie
zamówienia przez wykonawców (np. konsorcja) ma na celu połączenie potencjału ludzkiego,
technicznego, ekonomicznego i finansowego, by w wyniku zsumowania tegoż potencjału
uzyskać zamówienie.”
- Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia 5
stycznia 2012 r. KIO 2765/11, zgodnie z którym: „Art. 23 ust. 1 w zw. z art. 23 ust. 3 p.z.p., w
zakresie dotyczącym warunków udziału w postępowaniu wymienionych w art. 22 ust. 1 pkt 2-
4 p.z.p., dopuszczalnym jest co do zasady wykazywanie ich spełnienia łącznie przez
wszystkich wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie. Taka wykładnia wynika z
samej istoty konsorcjum tworzonego w celu wspólnej realizacji zamówienia, za którą
wszyscy członkowie konsorcjum odpowiadają solidarnie (art. 141 p.z.p.). Dlatego też i
potencjały wykonawców występujących w postępowaniu wspólnie podlegają sumowaniu.”
Odwołujący zwraca również uwagę, że kwestia zapisów ogłoszeń lub SIWZ wskazujących
jednoznacznie na fakt, iż potencjały wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia mogą być sumowane, a wymaganie spełnienia warunku przez jednego z
konsorcjantów (wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia) jest
niezgodne z zasadami Pzp dotyczącymi udziału takich podmiotów w zamówieniu
publicznym, była również przedmiotem analiz Prezesa UZP w trakcie prowadzonych kontroli,
a następnie oceniana przez KIO. Odwołujący w szczególności zwraca uwagę na:
- Uchwałę Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia
22 czerwca 2011 r. KIO/KD 50/11, z której wynika, iż: „Z art. 23 ust. 3 p.z.p. wynika, że
wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia, co do zasady, winni być
traktowani - w odniesieniu do warunków wskazanych w art. 22 ust. 1 pkt 2-4 p.z.p. - jak jeden
podmiot dysponujący określonym potencjałem w zakresie technicznym, kadrowym, wiedzy i
doświadczenia oraz sytuacji ekonomicznej i finansowej, na który składa się potencjał
poszczególnych członków konsorcjum. Rozumienie przeciwne podważa ratio legis art. 23
p.z.p. Celem utworzenia konsorcjum jest możliwość powoływania się na walory kadrowe,
ekonomiczne, finansowe i potencjał techniczny poszczególnych członków konsorcjum, gdy
każdy z osobna nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, określonych przez
zamawiającego. Zamawiający nie może zatem wymagać posiadania potencjału
ekonomicznego i finansowego przez jednego, wyznaczonego przez zamawiającego członka
konsorcjum (np. lidera). ”
Uchwałę Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia 13
maja 2011 r. KIO/KU 41/11, z której wynika, iż: „Istotą tego przepisu (art. 23 Pzp) jest
umożliwienie udziału w postępowaniu wykonawcom, którzy samodzielnie nie spełniają
warunków udziału w postępowaniu, natomiast dzięki połączeniu swojego potencjału, są w
stanie ubiegać się o zamówienie i dać rękojmię jego należytej realizacji. Zgodnie ust. 3
przywołanego wyżej przepisu, przepisy dotyczące wykonawcy stosuje się odpowiednio do
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Wynika z tego, że
konsorcjum biorące udział w postępowaniu, co do zasady winno być traktowane - w
odniesieniu do warunków, o których mowa w art. 22 ust. 1 pkt 2-4 ustawy p.z.p. - jak jeden
podmiot dysponujący określonym potencjałem w zakresie technicznym, kadrowym, wiedzy i
doświadczenia oraz sytuacji ekonomicznej i finansowej, na który składa się potencjał
poszczególnych członków konsorcjum. Tylko wówczas zachowany zostanie sens przepisów
dopuszczających wspólne ubieganie się o udzielenie zamówienia, a interpretacja przeciwna
podważałaby ratio legis art. 23 ustawy p.z.p. Niedopuszczenie do wykazania spełniania
warunków w zakresie sytuacji ekonomicznej i finansowej poprzez zsumowanie przychodów
poszczególnych członków konsorcjum, powoduje uniemożliwienie uzyskania zamówienia
przez podmioty, które - występując wspólnie - posiadają potencjał niezbędny do jego
wykonania i stanowi nieuzasadnione ograniczenie konkurencji, a dokonany opis sposobu
dokonania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu przekracza granice swobody
zamawiającego w jego ustalaniu, wyznaczone przepisem art. 22 ust. 4 ustawy p.z.p. ”
- Uchwałę Krajowej Izby Odwoławczej przy Prezesie Urzędu Zamówień Publicznych z dnia
22 listopada 2010 r. KIO/KU 83/10, z którego wynika, iż: „Zamawiający ma obowiązek, w
przypadku podmiotów występujących wspólnie, sumować potencjał techniczny, a także
doświadczenie wykonawców występujących wspólnie. Wymogi określone w art. 22 ust. 1
ustawy P.z.p. wykonawcy mogą spełniać wspólnie tak, jakby byli jednym wykonawcą.
Potencjał wiedzy, doświadczenia i potencjał ekonomiczny określone w art. 22 ust. 1 mogą
się wzajemnie uzupełniać, tworząc całość odpowiadającą wymogom zamówienia, Mimo
lakoniczności przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych dotyczących wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia (art. 23 ustawy), jest rzeczą naturalną,
że doświadczenie wykonawców - uczestników konsorcjum oceniane jest łącznie na
podstawie doświadczenia członków konsorcjum. Wynika to z istoty i celu przepisu, który
umożliwia podmiotom, które nie są w stanie samodzielnie spełnić warunków podmiotowych
udziału w postępowaniu, skorzystać z możliwości złożenia wspólnej oferty z jednoczesnym
legitymowaniem się wiedzą, doświadczeniem oraz dysponowaniem wymaganym
potencjałem technicznym i osobowym ocenianym łącznie.”
Kwestia łączenia potencjałów wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia była również badana przez UOKIK, który wydając w dniu 31 grudnia 2012 roku
decyzję RLU nr 38/2012 uznał, że „Ponieważ jednym z podstawowych powodów zawarcia
konsorcjum jest zamiar zwiększenia potencjału, spełnienie warunków stawianych przez
zamawiającego powinno dotyczyć konsorcjum jako grupy podmiotów występujących
wspólnie a nie każdego podmiotu oddzielnie. Możliwość powołania Konsorcjum na gruncie
art. 23 ust. 1 w/w ustawy nie jest jednak zupełnie dowolna. Jakkolwiek nie wynika to z treści
w/w ustawy, celem regulacji art. 23 ust. 1 w/w ustawy, jest umożliwienie pozyskania
zamówienia przedsiębiorcom, którzy z różnych przyczyn nie są w stanie wykonać go
samodzielnie. Zatem, aby nie być zmuszonym do rezygnacji ze złożenia oferty,
przedsiębiorca może w świetle w/w art. 23 ust. 1 w/w ustawy, przekonać inny podmiot do
współpracy, a co za tym idzie, do wspólnego złożenia oferty.”
Reasumując, wyżej wskazane zapisy Ogłoszenia stoją w sprzeczności z przepisami Pzp
oraz przyjętą linią orzeczniczą i interpretacyjną art. 23 Pzp. Zapisy Ogłoszenia wymagają
bowiem, by w przypadku wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
ten wykonawca, który spełnia warunek określonych minimalnych przychodów w stopniu
największym posiadał również wskaźnik bieżącej płynności finansowej (Current Ratio) na
określonym poziomie. W kontekście art. 23 Pzp taki wymóg nie jest dopuszczalny.
Wystarczającym i zgodnym z Pzp byłby zapis Ogłoszenia wymagający wykazanie się
określonym wskaźnikiem potwierdzającym sytuację finansową lub ekonomiczną przez
któregokolwiek z wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia.
Odwołujący wskazuje niezależnie, że wskaźnik Current Ratio, którego wykazaniem się na
określonym poziomie wymaga Zamawiający przez wykonawców zainteresowanych udziałem
w Postępowaniu nie jest w rzeczywistości wskaźnikiem potwierdzającym zdolność
ekonomiczną lub finansową wykonawcy do realizacji zamówienia publicznego. Odwołujący
wskazuje, że w jego ocenie, ustawowym celem żądania przez Zamawiającego wykazania się
spełnianiem przez wykonawców określonego warunku jest chociażby potencjalne
potwierdzenie sytuacji ekonomicznej lub finansowej wykonawcy na dzień składania
wniosków lub ofert. Warunek stawiany przez Zamawiającego w zakresie zdolności
ekonomicznej i finansowej nie powinien zatem dotyczyć zatem okresów wstecznych i
odległych, które nie mają żadnego wpływu na bieżącą sytuację wykonawcy. Zauważyć
również należy, że im bardziej odległy jest dzień potwierdzający spełnianie warunku
finansowego lub ekonomicznego od terminu składania wniosków lub ofert, tym w mniejszym
zakresie jest on wiarygodny. Konkretnie zaś w przypadku wskaźnika bieżącej płynności
finansowej zauważyć należy, że analiza wskaźnikowa jest oparta wyłącznie na danych
historycznych. Wskaźniki historycznie nie prezentują obecnej kondycji finansowej
wykonawcy. Wydaje się, w kontekście art. 22 ust. 1, iż Zamawiający powinien być bardziej
zainteresowany przyszłością wykonawcy, jego zdolnością do wykonania w przyszłości
zamówienia, jego perspektywami, a nie danymi historycznymi. Odwołujący wskazuje
również, że w przypadku tego konkretnego wskaźnika różne polityki rachunkowości w
spółkach wykonawców również mogą utrudnić porównywalność wskaźników pomiędzy
wykonawcami, zaś w przypadku wykonawców, których rok obrotowy nie pokrywa się z
rokiem kalendarzowym,wykonawców, których okres działalności jest krótszy niż 3 lata dane
w tym zakresie są nieporównywalne.
Stanowisko Odwołującego potwierdza również orzecznictwo KIO i wcześniej Zespołu
Arbitrów, chociażby wyrok Zespołu Arbitrów - UZP z 2005-08-31, sygn. UZP/ZO/0-2361/05,
w którym stwierdza się, iż: „stawianie wymogu posiadania bieżącej płynności na poziomie
1,2 nie obrazuje prawdziwej kondycji finansowej wykonawcy. Brak takiego poziomu wcale
nie musi oznaczać, że jego sytuacja ekonomiczna jest zła. Nadto spełnienie wymogu
postawionego przez Zamawiającego w pkt 2 b Części II SIWZ, to jest dysponowaniem w
momencie rozpoczęcia robót środkami finansowymi na realizację zamówienia w wysokości
min. 6 mln, jest wystarczającym dowodem znajdowania się wykonawcy w sytuacji finansowej
umożliwiającej wykonanie zamówienia.'” Zauważyć należy, że w Postępowaniu Zamawiający
żąda wykazania się przez wykonawców posiadaniem środków finansowych lub zdolności
kredytowej w wysokości minimum 50 000 000,00 zł. Bezsprzecznie warunek znajdowania się
w sytuacji ekonomicznej i finansowej ma za zadanie potwierdzenie zdolności wykonawcy do
wykonania zamówienia w wyznaczonym przez zamawiającego terminie i sfinansowania go
do czasu dokonania płatności przez zamawiającego. Sytuacja finansowa odnosi się więc do
wykazania, iż wykonawca jest w stanie dysponować środkami finansowymi w wymaganej
wysokości do realizacji zamówienia. Sytuacja ekonomiczna to także zespół wskaźników o
charakterze ekonomicznym dotyczącym np. wielkości obrotów, płynności finansowej, zysku
itp. W zasadzie zatem wskaźnik bieżącej płynności w ujęciu historycznym nie jest elementem
potwierdzającym lub zaprzeczającym istnieniu wiarygodności finansowej danego wykonawcy
i jego odpowiedniej sytuacji ekonomicznej.
II.
Odwołujący wskazuje również, że warunki udziału w Postępowaniu w zakresie posiadanej
wiedzy i doświadczenia, a także dysponowania osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia, w jego ocenie, naruszają zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców, a także są nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia.
1. Zamawiający, zgodnie z treścią Ogłoszenia (pkt III.2.3 II), wskazuje, że o udział w
Postępowaniu mogą ubiegać się jedynie wykonawcy, którzy:
„wykaże, że dysponuje lub będzie dysponował: (...)
b) ilość: min 1 osoba; rola: Ekspert ds. technologii; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada minimum 2-letnie
doświadczenie w obszarze budowy i administrowania środowiskiem wysokodostępnym, w
technologii IBM WebSphere ProcessServer
ii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Deployment
Professional - WebSphere Process Server w wersji minV6.2 lub równoważnego,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified System
Administrator
- WebSphere Application Server Network Deployment w wersji min V6.1 lub równoważnego,
c) ilość: min. 2 osoby; rola: Specjalista ds. administrowania bazą danych; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada minimum 3-letnie
doświadczenie w dziedzinie administrowania bazą danych DB2 na systemie IBM z OS lub
LUW
ii. posiada umiejętności w dziedzinie administrowania systemem IBMzOS niezbędne do
uzyskania certyfikatu lBM Certified Specialist- System z Technical Support w wersji min V5
lub równoważnego,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Advanced
Database Administrator DB2 9 for Linux, UNIX and Windows lub równoważnego,
(...)
k) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. programowania rozwiązań klasy Business Proces
Management, wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w modelowaniu i budowie rozwiązań opartych o
technologię IBM WebSphere Process Server
iii. posiada doświadczenia w produkcji oprogramowania wdrażanego dla minimum 1.000
użytkowników i bazy danych o rozmiarach powyżej 1 TB
iv. posiada umiejętności w zakresie integracji usług napisanych w języku JAVA z IBM
Websphere ProcessServer
v. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM WebSphere Integration
Developer w wersji min. V6.2 lub równoważnego,
(...)
m) ilość: min. 2 osoby; rola: Ekspert ds. technologii, wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w projektowaniu, administracji, wdrażaniu oraz
utrzymaniu systemów pracujących pod kontrolą systemu operacyjnego HP-UX z
wykorzystaniem technologii HP MetroCluster, HP GiCAP (dynamiczne zarządzanie mocą)
oraz Continous Access w technologii HP9500.
Iii. uczestniczył w minimum 2 projektach obejmujących projektowanie, administrację,
wdrażanie oraz utrzymanie systemów pracujących pod kontrolą systemu operacyjnego HP-
UX z wykorzystaniem technologii HPMetroCluster, HP GiCAP oraz Continous Access i
Bussines Copy w technologii HP9500.
iv. posiada umiejętności w poniższych obszarach:
Implementacja i administracja systemem HP-UX 11i v3 w zakresie:
1) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię GiCAP
2) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię HP MetroCluster
3) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię HP9500
4) Implementacja i administracja wysoko dostępnych systemów w oparciu o serwery HP
Integrity Superdome iSuperdome 2
potwierdzone certyfikatami producenta wyżej wymienionych technologii lub równoważnymi”
W ocenie Odwołującego, powyższe zapisy Ogłoszenia bezpodstawnie ograniczają liczbę
potencjalnych Wykonawców poprzez wymóg przedstawienia posiadania doświadczenia w
konkretnej technologii, w powyższych przypadkach IBM WebSphere ProcessServer, DB2 na
systemie IBM z OS lub LUW, HP MetroCluster, HP GiCAP, Continous Access i Business
Copy w technologii HP900. Produkty te mają swoje odpowiedniki pod względem
funkcjonalnym i technicznym w produktach oferowanych przez innych producentów w
związku z czym wydaje się, że wystarczającym wykazaniem przez wykonawców spełniania
warunków udziału w Postępowaniu byłoby wykazania się dysponowaniem takimi osobami,
które posiadają doświadczenie w obszarze budowy i administracji środowiskami
wysokodostępnymi oraz umiejętnościami w zakresie integracji usług napisanych w języku
JAVA, bazą danych (także na innych systemach), jak również implementacja i administracją
rozwiązaniami opartymi o równoważne technologie, które dotyczą również innych produktów
innych firm.
Dodatkowo Zamawiający oczekuje od każdej z wymienionych osób posiadanie kilku
kompetencji łącznie, wykluczając tym samym wykonawców, którzy dysponują kilkoma
osobami posiadającymi pojedyncze z wymienionych kompetencji oddzielnie.
Należy ponadto zaznaczyć, że Zamawiający oczekuje jednocześnie od powyższych osób
umiejętności do zdobycia certyfikatu z powyższego produktu lub równoważnego.
2. Zamawiający, zgodnie z treścią Ogłoszenia (pkt III.2.3 II), wskazuje, że o udział w
Postępowaniu może ubiegać się jedynie wykonawca, który:
„wykaże, że dysponuje lub będzie dysponował: (...)
a) ilość: min. 1 osoba, rola: Koordynator utrzymania sytemu; wymagania:
i. posiada minimum 8-letnie doświadczenie w branży IT
ii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków, przez min. 1,5 roku koordynował
pracę zespołu odpowiedzialnego za utrzymanie systemu informatycznego umożliwiającego
pracę dla minimum1.000 użytkowników, opartego o technologie: IBM WebSphere Process
Server, DB2, Apache Tomcat lub równoważny,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Deployment
Professional -WebSphere Process Server w wersji min. V6.2 lub równoważnego,
iv. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified System
Administrator
- WebSphereApplication Server Network Deployment w wersji min V6.1 lub równoważnego ,
v. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatów PRINCE2 Registered
Practitioner lub PMP lub równoważnego, potwierdzone tym dokumentami lub innymi
dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone
są oświadczenia wykonawcy)
(...) "
g) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. walidacji i testów; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków koordynował, w min. 2 projektach,
pracę zespołu odpowiedzialnego za testowanie oprogramowania / usług IT oraz utrzymania
środowiska testowego
iii. posiada umiejętności kierownika testów oprogramowania na poziomie zaawansowanym,
niezbędne do uzyskania certyfikatu ISTQB (ang. International Software Testing
Qualifications Board) Advanced Level TestManager lub równoważnego, potwierdzone tym
dokumentem lub innym dokumentem, który potwierdza takie umiejętności jak wymieniony
dokument (wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
iv. posiada umiejętności w obszarze zarządzania usługami IT, szczególnie w zakresie
wdrażania usług, niezbędne do uzyskania certyfikatu ITIL V3 Intermediate Qualification -
Release, Control and Validation lub ITILV3 Intermediate Qualification - Service Transition,
potwierdzone tymi dokumentami lub innymi dokumentami, które potwierdzają takie
umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
v. posiada umiejętności w dziedzinie zarządzania projektami, niezbędne do uzyskania
certyfikatu PRINCE2 Registered Practitioner lub PMP lub równoważnego, potwierdzone tymi
dokumentami – ważnymi lub innymi dokumentami - ważnymi, które potwierdzają takie
umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone są oświadczenia wykonawcy), ”
Jednocześnie Zamawiający wymaga aby osoby pełniące rolę Koordynatora utrzymania
systemu oraz Eksperta ds. walidacji i testów posiadały wiedzę standardowo nie mieszczącą
się w zakresie ich kompetencji tj. umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatów
PRINCE2 Registered Practitioner lub PMP lub równoważnego (tj. umiejętności w dziedzinie
zarządzania projektami). Niezależnie Zamawiający oczekuje dysponowania Kierownikiem
Projektu spełniającego poniższe wymagania:
„h) ilość: min. 1 osoba; rola: Kierownik projektu; wymagania:
i. posiada minimum 8-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada doświadczenie w kierowaniu, co najmniej trzema odrębnymi projektami budowy i
wdrożenia systemów informatycznych
iii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków, kierował projektem, w którym
stosowano implementację „ workflow i/lub BPM” do automatyzacji procesów biznesowych
iv. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków, przez okres minimum 3 lat,
kierował projektem, w którym stosowano wycenę złożoności rozwiązania opartą o metodykę
punktów funkcyjnych bazującą na modelach UML opisujących rozwiązanie
v. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu PRINCE2 Practitioner lub PMP,
lub IPMA levelC lub równoważny, potwierdzone tymi dokumentami - ważnymi lub innymi
dokumentami — ważnymi, które potwierdzają umiejętności jak wymienione dokumenty
(wykluczone są oświadczenia wykonawcy), ”
Łączenie wymagań na kompetencje techniczne i zarządcze o najwyższych poziomach jest
nieuzasadnione. Zamawiający tym samym bezpodstawnie ogranicza ilość osób i
wykonawców mogących brać udział w postępowaniu oczekując aby osoby na stanowisku
Koordynatora utrzymania systemu oraz Eksperta ds. walidacji i testów posiadały wiedzę i
certyfikaty nie będące w zakresie ich kompetencji i wykonywanych prac, równocześnie
wymagając dodatkowych osób pełniących te role (Kierownik projektu). W ocenie
Odwołującego może to świadczyć o przygotowaniu warunków udziału w Postępowaniu w
sposób faworyzujący potencjalnego wykonawcę, który dysponuje osobą o tak unikalnych i
niestandardowych łączonych kompetencjach.
3. Zamawiający, zgodnie z treścią Ogłoszenia (pkt III.2.3 II), wskazuje, że o udział w
Postępowaniu mogą ubiegać się jedynie wykonawca, który:
„m) ilość: min. 2 osoby; rola: Ekspert ds. technologii, wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w projektowaniu, administracji, wdrażaniu oraz
utrzymaniu systemów pracujących pod kontrolą systemu operacyjnego HP-UX z
wykorzystaniem technologii HP MetroCluster, HP GiCAP (dynamiczne zarządzanie mocą)
oraz Continous Access w technologii HP9500.
iii. uczestniczył w minimum 2 projektach obejmujących projektowanie, administrację,
wdrażanie oraz utrzymanie systemów pracujących pod kontrolą systemu operacyjnego HP-
UX z wykorzystaniem technologii HP MetroCluster, HP GiCAP oraz Continous Access i
Bussines Copy
iv. posiada umiejętności w poniższych obszarach:
Implementacja i administracja systemem HP-UX 11i v3 w zakresie:
1) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię GiCAP
2) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię HP MetroCluster
3) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię HP9500
4) Implementacja i administracja wysoko dostępnych systemów w oparciu o serwery HP
Integrity Superdome iSuperdome 2
potwierdzone certyfikatami producenta wyżej wymienionych technologii lub równoważnymi”
Zamawiający oczekuje minimum dwóch osób pełniących rolę eksperta ds. technologii w
technologiach, którzy jednocześnie posiadają wszystkie wymienione umiejętności (które
mają również swoje odpowiedniki w produktach oferowanych przez innych producentów).
Należy zauważyć również, że Zamawiający oczekuje umiejętności w konkretnej wersji
technologii. Z naszego rozpoznania na rynku wynika, iż specjaliści o takich kompetencjach
posiadający jednocześnie certyfikaty producenta wszystkich wymienionych technologii
posiada tylko producent wyżej wymienionych technologii. W naszej opinii wystarczającym dla
poprawnego wykonania przedmiotu zamówienia jest wykazanie się specjalistami
posiadającymi kompetencje w równoważnych technologiach.
Dodatkowo niekoniecznie jedna osoba musi posiadać umiejętności we wszystkich
obszarach. Odwołujący nie neguje konieczności posiadania przez Wykonawcę specjalistów
w powyższych obszarach, jednakże w ocenie Odwołującego może to świadczyć o
przygotowaniu warunków udziału w Postępowaniu w sposób faworyzujący potencjalnego
wykonawcę, który dysponuje osobą o tak unikalnych i łączonych kompetencjach.
4. Zamawiający, zgodnie z treścią Ogłoszenia (pkt III.2.3 II), wskazuje, że o udział w
Postępowaniu mogą ubiegać się jedynie wykonawca, który:
„a) ilość: min. 1 osoba, rola: Koordynator utrzymania sytemu; wymagania:
i. posiada minimum 8-letnie doświadczenie w branży IT
ii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków, przez min. 1,5 roku koordynował
pracę zespołu odpowiedzialnego za utrzymanie systemu informatycznego umożliwiającego
pracę dla minimum1.000 użytkowników, opartego o technologie: IBM WebSphere Process
Server, DB2, Apache Tomcat lub równoważny,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Deployment
Professional -WebSphere Process Server w wersji min. V6.2 lub równoważnego,,
iv. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified System
Administrator
- WebSphere Application Server Network Deployment w wersji min V6.1 lub równoważnego.”
W naszej opinii wystarczającym dla poprawnego wykonania przedmiotu zamówienia jest
wykazanie się specjalistami posiadającymi kompetencje w równoważnych technologiach
dodatkowo niekoniecznie jedna osoba musi posiadać umiejętności we wszystkich obszarach.
Odwołujący nie neguje konieczności posiadania przez Wykonawcę specjalistów w
powyższych obszarach jednakże w ocenie Odwołującego może to świadczyć o
przygotowaniu warunków udziału w Postępowaniu w sposób faworyzujący potencjalnego
wykonawcę, który dysponuje osobą o tak unikalnych i łączonych kompetencjach.
5. Zamawiający, zgodnie z treścią Ogłoszenia (pkt III.2.3 II), wskazuje, że o udział w
Postępowaniu mogą ubiegać się jedynie wykonawca, który:
„b) ilość: min 1 osoba; rola: Ekspert ds. technologii; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada minimum 2-letnie
doświadczenie wobszarze budowy i administrowania środowiskiem wysokodostępnym, w
technologii IBM WebSphere ProcessServer
ii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Deployment
Professional - WebSphere Process Server w wersji minV6.2 lub równoważnego,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified System
Administrator
- WebSphere Application Server Network Deployment w wersji min V6.1 lub równoważnego.”
W naszej opinii wystarczającym dla poprawnego wykonania przedmiotu zamówienia jest
wykazanie się specjalistami posiadającymi kompetencje w równoważnych technologiach
dodatkowo niekoniecznie jedna osoba musi posiadać umiejętności we wszystkich obszarach.
Odwołujący nie neguje konieczności posiadania przez Wykonawcę specjalistów w
powyższych obszarach jednakże w ocenie Odwołującego może to świadczyć o
przygotowaniu warunków udziału w Postępowaniu w sposób faworyzujący potencjalnego
wykonawcę, który dysponuje osobą o tak unikalnych i łączonych kompetencjach.
6. Zamawiający, zgodnie z treścią Ogłoszenia (pkt III.2.3 II), wskazuje, że o udział w
Postępowaniu mogą ubiegać się jedynie wykonawca, który:
„c) ilość: min. 2 osoby; rola: Specjalista ds. administrowania bazą danych; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada minimum 3-letnie
doświadczenie w dziedzinie administrowania bazą danych DB2 na systemie IBM z OS lub
LUW
ii. posiada umiejętności w dziedzinie administrowania systemem IBM z OS niezbędne do
uzyskania certyfikatu IBM Certified Specialist- System z Technical Support w wersji min V5
lub równoważnego,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Advanced
Database Administrator DB2 9 for Linux, UNIX and Windows lub równoważnego, ”
W naszej opinii wystarczającym dla poprawnego wykonania przedmiotu zamówienia jest
wykazanie się specjalistami posiadającymi kompetencje w równoważnych technologiach
dodatkowo niekoniecznie jedna osoba musi posiadać umiejętności we wszystkich obszarach.
Odwołujący nie neguje konieczności posiadania przez Wykonawcę specjalistów w
powyższych obszarach jednakże w ocenie Odwołującego może to świadczyć o
przygotowaniu warunków udziału w Postępowaniu w sposób faworyzujący potencjalnego
wykonawcę, który dysponuje osobą o tak unikalnych i łączonych kompetencjach.
Wymagania Zamawiającego w wyżej wskazanym zakresie są zatem nadmiarowe i
nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia. Jednocześnie tak określone warunki udziału
nie zmierzają do wykazania się przez wykonawców dysponowaniem osobami zdolnymi do
wykonania zamówienia, co wynika z art. 22 ust. 1 pkt 3 Pzp, a do wykazania się
posiadaniem osób o bardzo unikalnych na rynku kwalifikacjach, co utrudnia uczciwą
konkurencję.
KIO 295/13
W dniu 8 lutego 2013 r. IBM Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie wniosła odwołanie
(oznaczone sygn. akt KIO 295/13) względem postanowień ogłoszenia o zamówieniu.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1) przepisów art. 7 ust. 1 i art. 22 ust. 4 Pzp poprzez ustanowienie opisu sposobu oceny
spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie sytuacji ekonomicznej i finansowej w
postaci wymogu posiadania wskaźnika bieżącej płynności finansowej (Current Ratio) na
poziomie minimum 1,3 w każdym roku obrotowym w ciągu ostatnich trzech lat, który to
wymóg jest niezwiązany z przedmiotem zamówienia, nieproporcjonalny do tego przedmiotu,
nadmierny i nie znajduje merytorycznego uzasadnienia, a tym samym bezzasadnie utrudnia
dostęp do zamówienia wykonawcom zdolnym do jego należytej realizacji;
2) przepisów art. 7 ust. 1 i art. 23 PZP poprzez wprowadzenie zasady, iż w przypadku
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie wymóg minimalnej płynności
finansowej (Current Ratio) odnosi się do wykonawcy, który wykazuje przychód netto ze
sprzedaży produktów, towarów i materiałów w największej części składającej się na
spełnienie warunku dotyczącego minimalnego średniego przychodu, co godzi w istotę
wspólnego ubiegania się o zamówienie;
3) przepisów art. 7 ust. 1 i art. 22 ust. 4 PZP poprzez ustanowienie w pkt III.2.3) ust. II opisu
sposobu oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania
potencjałem technicznym i osobami zdolnymi do wykonania zamówienia, tj. wymagania:
1. aby Koordynator utrzymania systemu posiadał certyfikaty techniczne, oraz „umiejętności
niezbędne do uzyskania certyfikatów PRINCE2 Registered Practitioner lub PMP lub
równoważnego” - w pkt III.2.3) ust.lll, IV, V lit. a) ust. iii, iv, v,
2. aby Specjalista ds. administrowania bazą danych łączył kompetencje w zakresie
administrowania bazą danych i administrowania systemem operacyjnym - w pkt III.2.3) ust. II
lit. c) ust. ii, iii,
3. aby Ekspert ds. procesów zarządzania usługami IT oprócz umiejętności w zakresie
zarządzania usługami IT posiadał umiejętności zarządzania projektami potwierdzone
certyfikatem - w pkt III.2.3) ust. II lit. e) ust. iii, iv,
4. aby Ekspert ds. walidacji i testów posiadał certyfikaty w zakresie zarządzania usługami IT
oraz zarządzania projektami - w pkt III.2.3) ust. II lit. g) ust. iv, v,
5. aby Kierownik Projektu, niezależnie od innych wymagań potwierdzających jego
kompetencje i doświadczenie, „w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków,
przez okres minimum 3 lat, kierował projektem, w którym stosowano wycenę złożoności
rozwiązania opartą o metodykę punktów funkcyjnych bazującą na modelach UML
opisujących rozwiązanie” - w pkt III.2.3) ust. II lit. h) ust. iv,
6. aby Architekt systemowy poza certyfikatem TOGAF i innymi kompetencjami posiadał
certyfikat OMG - w pkt III.2.3) ust. II lit. i) ust. vi,
7. aby wszyscy Analitycy Systemowi posiadali certyfikat OMG - w pkt III.2.3) ust. II lit. j) ust.
iv;
8. aby Ekspert ds. technologii posiadał certyfikaty w odniesieniu do 4 obszarów
technologicznych - w pkt III.2.3) ust. II lit. m) ust. iv;
które to wymogi są nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia, nadmierne i nie znajdujące
merytorycznego uzasadnienia, a tym samym bezzasadnie utrudniają dostęp do zamówienia
wykonawcom zdolnym do jego należytej realizacji;
4) przepisów art. 7 ust. 1, art. 22 ust. 4, art. 47, art. 48 ust. 2, art. 50 ust. 1, art. 51 ust. 1 i art.
29 ust. 1 i 2 PZP poprzez.
- ustanowienie w pkt III.2.3) ust. II ogłoszenia, w opisie sposobu oceny spełniania warunku
udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania potencjałem technicznym i osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia wymagania, aby zespół specjalistów składający się z co
najmniej 17 osób o określonych kwalifikacjach, był dedykowany tj. przeznaczony wyłącznie
do realizacji umowy z Zamawiającym oraz
- ustanowienie wymogu zawartego w pkt VI. 3) ust. 5 ogłoszenia, to jest wymogu że
minimalny skład ilościowy Zespołu Projektowo - Wdrożeniowego ma wynosić 40 osób,
które to wymogi są nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia, nadmierne i nie znajdujące
merytorycznego uzasadnienia, a tym samym bezzasadnie utrudniają dostęp do zamówienia
wykonawcom zdolnym do jego należytej realizacji;
5) przepisów art. 7 ust. 1 i art. 22 ust. 4 PZP poprzez:
użycie pojęcia „skala EK”, którego nie stosuje się powszechnie w terminologii IT bez
wyjaśnienia tego pojęcia - pkt. III.2.3) ust. II lit. f (ii) ogłoszenia.
Odwołujący wniósł o:
I. Uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu dokonanie zmiany ogłoszenia
poprzez:
1) odstąpienie od wymagania wykazania się przez wykonawców posiadaniem wskaźnika
bieżącej płynności finansowej (Current Ratio) na poziomie minimum 1,3 w każdym roku
obrotowym wciągu ostatnich trzech lat
ewentualnie
wprowadzenie zasady, że wykazanie się takim wskaźnikiem jest alternatywą wobec wymogu
posiadania środków finansowych lub zdolności kredytowej na kwotę 25 000 000 zł, tj. zasady
zgodnie z którą wykonawcy posiadający takie środki lub zdolność kredytową nie muszą
wykazywać się wspomnianym wskaźnikiem (Current Ratio) na poziomie minimum 1,3 w
każdym roku obrotowym wciągu ostatnich trzech lat
ewentualnie
obniżenie wymagania wykazania się przez wykonawców posiadaniem wskaźnika bieżącej
płynności finansowej (Current Ratio) do poziomu minimum 1,0 w każdym roku obrotowym w
ciągu ostatnich trzech lat;
2) odstąpienie od wymagania, że w przypadku wykonawców wspólnie ubiegających się o
zamówienie wymóg minimalnej płynności finansowej (Current Ratio) odnosi się do
wykonawcy, który wykazuje przychód netto ze sprzedaży produktów, towarów i materiałów w
największej części składającej się na spełnienie warunku dotyczącego średniego
minimalnego przychodu;
3) odstąpienie od wymogu kumulacji kompetencji określonych w pkt III.2.3) ust. II lub
ograniczenie wymagań odnośnie posiadania certyfikatów:
a. lit. a) ust. iii, iv i v u osoby pełniącej rolę Koordynatora utrzymania systemu i ograniczenie
wymogu wobec tej osoby do umiejętności niezbędnych do uzyskania jednego z certyfikatów
określonych w ustępach III.2.3) ust. II lit. a) ust. iii, iv lub v, przy ewentualnym dodaniu
wymogu dysponowania przez innych członków zespołu wykonawcy umiejętnościami
określonymi w pozostałych ustępach pkt III.2.3) ust. II lit. a);
b. lit. c) ust. ii i iii u osób pełniących rolę Specjalisty ds. administrowania bazą danych i
ograniczenie wymogu wobec tych osób do doświadczenia w dziedzinie administrowania
bazą danych jak w pkt III.2.3) ust. II lit. c) ust. iii., przy ewentualnym dodaniu wymogu
dysponowania przez innego członka zespołu wykonawcy (Specjalista ds. administrowania
systemem) umiejętnościami określonymi w pkt III.2.3) ust. II lit. c) ust. ii.;
c. lit. e) ust. iii i iv u osoby pełniącej rolę Eksperta ds. zarządzania usługami IT i ograniczenie
wymogu wobec tej osoby do doświadczenia w dziedzinie umiejętności zarządzania usługami
IT jak w pkt III.2.3) ust. II lit. e) ust. iii,
d. lit. g) ust. iii, iv i v u osoby pełniącej rolę Eksperta ds. walidacji i testów i ograniczenie
wymogu wobec tej osoby do doświadczenia w dziedzinie umiejętności kierownika testów
oprogramowania jak w pkt III.2.3) ust. II lit. g) ust. iii,
e. lit. h) ust. iii, iv i v u osoby pełniącej rolę Kierownika projektu i ograniczenie wymogu
wobec tej osoby do doświadczenia w dziedzinie kierowania projektem, w którym stosowano
implementację „workflow i/lub BPM” do automatyzacji procesów biznesowych jak w pkt
III.2.3) ust. II lit. h) ust. iii oraz umiejętności niezbędnych do uzyskania certyfikatu PRINCE2
Practitioner lub PM, lub IPMA level C lub równoważny, jak w pkt III.2.3) ust. II lit. h) ust. v
f. lit. i) ust. iii, iv, v i vi u osoby pełniącej rolę Architekt systemowy i ograniczenie wymogu
wobec tej osoby do doświadczenia w dziedzinie doświadczenia i umiejętności jak w pkt
III.2.3) ust. II lit. i) ust. iii, iv, v,;
g. lit. j) ust. iv u osób pełniących rolę Analityk Systemowy i ograniczenie wymogu posiadania
umiejętności jak w pkt III.2.3) ust. II lit. j) ust. iv do jednej z osób;
h. lit. m) ust. iv u osób pełniących rolę Eksperta ds. technologii i ograniczenie wymogu wobec
tych osób do umiejętności niezbędnych do uzyskania jednego z certyfikatów określonych w
ust. iv;
4) odstąpienie od wymagania określonego w pkt III.2.3) ust. II ogłoszenia, aby zespół
specjalistów składający się z co najmniej 17 osób o określonych kwalifikacjach, był
dedykowany tj. przeznaczony wyłącznie do realizacji umowy ramowej z Zamawiającym
oraz odstąpienie od wymagania określonego w pkt VI. 3) ust. 5 ogłoszenia tj. wymagania
zobowiązania się do utworzenia Zespołu Projektowo - Wdrożeniowego o minimalnym
składzie ilościowym 40 osób na potrzeby realizacji zamówienia.
5) wyjaśnienie pojęcia „skala EK” użytego w pkt. III.2.3) ust. II lit. f (ii) ogłoszenia;
W uzasadnieniu odwołania wskazano m.in.:
I.
1. W pkt III.2.2) pkt. 2 ogłoszenia wskazano, że o zamówienie może się ubiegać wykonawca,
który
"W okresie ostatnich 3 (trzech) lat obrotowych, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy, w każdym roku obrotowym:
a) osiągnął średni przychód netto ze sprzedaży produktów, towarów i materiałów z
prowadzonej przez siebie działalności w wysokości nie mniejszej niż 50 000 000,00 PLN;
b) osiągnął wskaźnik bieżącej płynności finansowej (Current Ratio) rozumiany jako stosunek
aktywów obrotowych do zobowiązań bieżących (krótkoterminowych) równy lub większy 1,3
przy czym, w przypadku wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie warunek ten
odnosi się do wykonawcy, który wykazuje przychód netto ze sprzedaży produktów, towarów i
materiałów w największej części składającej się na spełnienie warunku o którym mowa w pkt
a).
Na potwierdzenie spełnienia niniejszego warunku Wykonawca obowiązany jest przedstawić
sprawozdanie finansowe albo jego część, a jeżeli podlega ono badaniu przez biegłego
rewidenta zgodnie z przepisami o rachunkowości również z opinią odpowiednio o badanym
sprawozdaniu albo jego części, a w przypadku wykonawców niezobowiązanych do
sporządzania sprawozdania finansowego innych dokumentów określających obroty oraz
zobowiązania i należności — za okres nie dłuższy niż ostatnie trzy lata obrotowe, a jeżeli
okres prowadzenia działalności jest krótszy — za ten okres. Ocena sposobu dokonywania
oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu - Zamawiający oceni, czy Wykonawca
spełnia warunki udziału w postępowaniu, o których mowa w tej sekcji, na podstawie
złożonych wraz z wnioskiem o dopuszczenie do udziału w postępowaniu dokumentów
potwierdzających spełnianie powyższych warunków na zasadzie: Wykonawca spełnia albo
nie spełnia."
2. Opis sposobu oceny spełniania warunku udziału służyć ma Zamawiającemu przede
wszystkim w wyłonieniu podmiotów zdolnych do realizacji zamówienia, a tym samym
ograniczeniu do minimum możliwości powstania sytuacji, w której wykonawca nie będzie w
stanie wykonać zamówienia z należytą starannością. Jednocześnie opis ten musi być
powiązany z przedmiotem zamówienia i do niego proporcjonalny, tak aby nie wyeliminować z
postępowania wykonawców, którzy są zdolni do realizacji zamówienia lecz nie spełniają
stawianych wymagań. Nieuzasadnione wyeliminowanie tych wykonawców poprzez stawianie
nadmiernych wymogów stanowi naruszenie art. 22 ust. 4 PZP, a także art. 7 ust. 1 PZP,
gdyż jest to przejaw ograniczenia konkurencji i nierównego traktowania wykonawców. Jeśli
bowiem Zamawiający różnicuje sytuację wykonawców - dostęp do zamówienia w oparciu o
kryterium spełniania warunku udziału, który jest zbędny dla zapewnienia należytej realizacji
zamówienia - to dyskryminuje tych wykonawców, którzy dają rękojmię należytej realizacji
zamówienia, a nie spełniają zbędnego warunku udziału.
3. Wymóg posiadania wskaźnika bieżącej płynności finansowej (Current Ratio) na poziomie
minimum 1,3 jest niezwiązany z przedmiotem zamówienia, nieproporcjonalny do tego
przedmiotu, nadmierny i nie znajduje merytorycznego uzasadnienia. Wymóg ten
jednocześnie utrudnia wykonawcom, w tym Odwołującemu, ubieganie się o zamówienie.
Wymóg faktycznie wyłącza z postępowania szereg wykonawców, którzy są w stanie
zrealizować prawidłowo zamówienie.
4. Wskaźnik bieżącej płynności finansowej obrazuje zdolność wykonawcy do regulowania
zobowiązań krótkoterminowych posiadanymi aktywami bieżącymi (należności
krótkoterminowe, zapasy, inwestycje krótkoterminowe, środki pieniężne). Stanowi on bowiem
stosunek majątku obrotowego firmy do wysokości bieżących zobowiązań krótkoterminowych.
Odwołujący podnosi, że w tym konkretnym postępowaniu jest to zbędne, a tym samym
nadmierne i ograniczające konkurencję. Zamawiający może żądać spełniania przez
wykonawców jedynie takich wymogów dotyczących ich sytuacji finansowej i ekonomicznej,
które warunkują należyte wykonanie zamówienia, a osiągnięcie wskaźnika płynności
bieżącej na określonym poziomie 1,3 w ostatnich trzech latach takim warunkiem nie jest.
5. Przede wszystkim należy zwrócić uwagę na to, że ustanowiono także wymóg posiadania
środków finansowych lub zdolności kredytowej na minimum 25 000 000 zł. Już dzięki temu
warunkowi Zamawiający zabezpieczył dostęp do zamówienia dla wykonawców, którzy są w
stanie regulować swoje zobowiązania. Jeśli bowiem wykonawca dysponuje kwotą 25 000
000 zł lub zdolnością kredytową do jej uzyskania, to tym samym posiada środki do
regulowania swoich zobowiązań. Ponowne weryfikowanie zdolności do regulowania
zobowiązań, tyle że w inny sposób, jest niepotrzebne. Wymóg w zakresie posiadania
środków finansowych lub zdolności kredytowej na poziomie minimum 25 000 000 zł jest
wystarczający do tego, aby powierzyć zamówienie wiarygodnemu wykonawcy. W
konsekwencji stawianie dalszych wymogów, w zakresie wskaźnika bieżącej płynności
finansowej jest zbędne dla zapewnienia celu weryfikacji wykonawców.
6. Należy też zwrócić uwagę, że badanie wskaźnika Current Ratio odnosi się do danych
historycznych. Co prawda jest to typowe przy stawianiu tego typu wymogów, jednakże jeśli
wziąć pod uwagę, że umowa ma być zawarta na okres do 4 lat to badaniu takich
historycznych danych należy przypisać mniejsze znaczenie. Badanie tego wskaźnika nie
daje bowiem wiarygodnych informacji o kondycji wykonawcy za dwa, trzy lata.
7. Trzeba też zwrócić uwagę na to, że de facto wysoki wskaźnik bieżącej płynności
finansowej świadczy nie o zdolności wykonawcy do regulowania zobowiązań, ale o
nieefektywnym wykorzystaniu posiadanych środków. Wysoki stan należności, zapasów,
wyrobów gotowych do użycia, wysoki stan salda środków pieniężnych nie leży w interesie
przedsiębiorstwa. Wysoki stan wskaźnika płynności bieżącej jest niekorzystny, gdyż
prowadzi do obniżenia rentowności, a w długoterminowej perspektywie to rentowność jest
gwarantem zdolności do regulowania zobowiązań i stabilności przedsiębiorstwa. Naturalnym
jest więc, że przedsiębiorcy dążą do posiadania wzorcowego wskaźnika, czyli wskaźnika na
poziomie 1,0. Dzięki temu zapewniona jest zdolność do regulowania bieżących zobowiązań,
a jednocześnie zapewnione jest maksymalnie efektywne wykorzystanie posiadanych
środków.
8. Powyższe uzasadnia rezygnację z wymogów w zakresie wskaźnika bieżącej płynności lub
też wprowadzenie zasady, że na wskaźnika tego nie muszą posiadać wykonawcy, którzy są
w stanie wykazać się posiadaniem środków finansowych/ zdolnością kredytową na żądanym
poziomie; względnie obniżenie tego wskaźnika do poziomu 1,0.
II.
1. W pkt III.2.2 pkt. 2 ppkt b) ogłoszenia Zamawiający postanowił, że w przypadku
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie wymóg minimalnej płynności
finansowej (Current Ratio) odnosi się do wykonawcy, który wykazuje przychód netto ze
sprzedaży produktów, towarów i materiałów w największej części składającej się na
spełnienie warunku dotyczącego minimalnego przychodu.
2. Istotą wspólnego ubiegania się o zamówienie jest umożliwienie wykonawcom wykazania
łącznie spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Innymi słowy, jeśli pojedynczy
wykonawca nie spełnia warunków udziału w postępowaniu, to dzięki art. 23 PZP może
wspólnie z innymi podmiotami wykazać łączne spełnienie tych warunków. Kwestia, który
warunek zostanie spełniony przez danego uczestnika konsorcjum jest wewnętrzną sprawą
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie. Stąd też niedopuszczalne jest
stawianie wymagania, aby poszczególne warunki były spełniane przez poszczególnych
uczestników konsorcjum. Tym samym niedopuszczalne są postanowienia pkt III.2.2 pkt. 2
ppkt b) ogłoszenia, zgodnie z którymi w przypadku wykonawców wspólnie ubiegających się o
zamówienie wymóg minimalnej płynności finansowej (Current Ratio) odnosi się do
wykonawcy, który wykazuje przychód netto ze sprzedaży produktów, towarów i materiałów w
największej części składającej się na spełnienie warunku dotyczącego minimalnego
przychodu. Z tego też względu Odwołujący wnosi o nakazanie Zamawiającemu zmiany
ogłoszenia i odstąpienie od tego wymogu.
3. Powyższe potwierdzają wyniki kontroli KN 71/10 przeprowadzonej przez Prezesa Urzędu
Zamówień Publicznych (publikacja - Informator UZP nr 6-7 2011 r.). W kontrolowanym
postępowaniu w treści SIWZ zamawiający postawił żądanie, zgodnie z którym: „wykonawca
musi znajdować się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie
zamówienia. Warunek będzie spełniony jeżeli:
- wykaże się wskaźnikiem rentowności lidera konsorcjum wyliczonym, jako zysk
netto/przychody x 100% nie mniejsze niż 4%”.
Prezes UZP stwierdził co następuje:
"W tym miejscu zaznaczyć należy, iż zasadą w przypadku wykonawców składających ofertę
wspólnie jest dopuszczalność spełniania przez nich warunków w zakresie sytuacji
ekonomicznej i finansowej łącznie, tj. wg wyboru wykonawców - przez każdego z nich lub
niektórych z nich w części bądź przez jednego z nich samodzielnie. Niemniej jednak
wyjątkiem od tej zasady jest spełnianie warunków dotyczących wskaźników niemożliwych do
zsumowania, np. wskaźnika rentowności. W takim przypadku dopuszczalne jest żądanie
spełnienia warunku przez jednego z członków konsorcjum, niemniej jednak nie można
żądać, aby był to konkretny z członków konsorcjum, np. lider. Tym samym, w przypadku
konsorcjum zamawiający nie może wymagać posiadania potencjału ekonomicznego przez
jednego, wyznaczonego przez siebie, członka konsorcjum (np. lidera), ponieważ
ograniczałoby to swobodę tworzenia konsorcjum."
III.
1. Za nadmierne i nieuzasadnione merytorycznie, jak również nieproporcjonalne do
przedmiotu należy uznać warunki dotyczące dysponowania potencjałem technicznym oraz
osobami zdolnymi do wykonania zamówienia wraz z opisem sposobu dokonywania oceny
spełniania tych warunków zamieszczone w pkt III.2.3) ust. 2 ogłoszenia. Wymagania
Zamawiającego co do zespołu wykonawcy są nieadekwatne do zakresu zamówienia.
Zgodnie z wyrokiem Sądu Okręgowego w Świdnicy z dnia 25 czerwca 2009 r. (VI Ga
68/2009, Lexpolonica nr 2547904), „zamawiający powinien tak konstruować warunki udziału
w postępowaniu przetargowym, aby był do niego dopuszczony każdy wykonawca, który
obiektywnie rzecz biorąc zdolny jest do wykonania zamówienia. Zapewnienie uczciwe
konkurencji oznacza bowiem wyznaczenie takiego poziomu doświadczenia, który uwzględnia
przedmiot zamówienia, jego zakres czy wartość nie wykraczając ponad wymagane
minimum. ’’
2. Zamawiający wymaga, aby Kierownik Projektu, niezależnie od innych wymagań
potwierdzających jego kompetencje i doświadczenie, „w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem
składania wniosków, przez okres minimum 3 lat, kierował projektem, w którym stosowano
wycenę złożoności rozwiązania opartą o metodykę punktów funkcyjnych bazującą na
modelach UML opisujących rozwiązanie". Zdaniem Odwołującego zasady wyceny złożoności
rozwiązania w projekcie nie mają wpływu na skuteczność zarządzania Kierownika Projektu,
zaś udział Kierownika Projektu w tego typu specyficznym projekcie, a także czas
zaangażowania w taki projekt nie ma powinno być kryterium wyboru wykonawcy.
Odwołujący wnosi o wykreślenie powyższego wymagania.
3. Zamawiający wymaga, aby Koordynator ds. Utrzymania posiadał „umiejętności niezbędne
do uzyskania certyfikatów PRINCE2 Registered Practitioner lub PMP lub równoważnego”.
Zdaniem Odwołującego Koordynator ds. Utrzymania, jako doświadczony specjalista
techniczny, od którego wymagane są specyficzne certyfikaty produktowe nie jest osobą która
musi być certyfikowana jak doświadczony Kierownik Projektu (a o tym świadczą certyfikaty
PMP czy PRINCE2 Practitioner). Tego typu certyfikacja nie jest uzasadniona dla osób, od
których wymaga się rozwoju w zakresie technologicznym (jak wymagany przez
Zamawiającego certyfikat IBM Certified Deployment Professional - WebSphere Process
Server w wersji min.V6.2). Do pełnienia funkcji kierowniczych w zakresie zespołów
wystarczające są podstawy zarządzania projektami, nie koniecznie poparte certyfikatem, a
jeśli już to co najwyżej certyfikatami niższego poziomu jak np. Prince 2 Foundation.
Jeżeli Zamawiający w roli Koordynatora ds. Utrzymania oczekuje doświadczonego
Kierownika Projektu nie powinien z kolei wymagać od takiej osoby specjalistycznych
certyfikatów technicznych, potwierdzających znajomość bieżących technologii.
Odwołujący zatem wnioskuje o wykreślenie powyższego wymagania.
4. Zamawiający wymaga, aby złożone i nadmiarowe kompetencje potwierdzone różnymi
certyfikatami były realizowane przez pojedyncze osoby - tj.:
a) połączenia kompetencji w zakresie instalacji aplikacji na platformie WebSphere,
administracji platformą WebSphere, oraz kierowania projektami (Koordynator utrzymania
sytemu)
b) połączenia kompetencji w zakresie administrowania bazą danych i administrowania
systemem operacyjnym (Specjalista ds. administrowania bazą danych),
c) połączenia kompetencji w zakresie zarządzania usługami i zarządzania projektami
(Ekspert ds. procesów zarządzania usługami IT)
d) połączenia kompetencji w zakresie zarządzania testami oprogramowania na poziomie
zaawansowanym, zarządzania usługami, oraz zarządzania projektami (Ekspert ds. walidacji i
testów)
e) połączenia kompetencji w zakresie kierowania projektami implementacji „workflow i/lub
BPM” i zarządzania projektami, w których stosowano wycenę złożoności rozwiązania opartą
o metodykę punktów funkcyjnych bazującą na modelach UML (Kierownik projektu)
f) połączenia kompetencji w zakresie projektowania architektury systemów na podstawie
analizy wymagań udokumentowanych w UML, znajomości stosowania narzędzi typu CASE z
wykorzystaniem notacji UML, metodologii TOGAF 8, lub 9, oraz posiadania umiejętności
niezbędnych do otrzymania certyfikatu OMG (Object Management Group) Certified UML
Professional Fundamental (Architekt systemowy)
g) posiadania umiejętności niezbędnych do otrzymania certyfikatu OMG (Object
Management Group) Certified UML Professional Fundamental przez wszystkie osoby
proponowane do roli Analityk Systemowy (Analityk Systemowy)
h) posiadania wszystkich kompetencji w zakresie implementacji i administracji systemem HP-
UX 11i v3 potwierdzonych certyfikatami przez wszystkie osoby proponowane do roli Ekspert
ds. Technologii (Ekspert ds. technologii)
Typowo, są to różne specjalizacje i często są to role pełnione przez różne osoby.
Wykonawca może dysponować zespołem o wymaganych kompetencjach, jednakże
wymaganie różnych certyfikatów od tej samej osoby utrudnia wykonawcom pozyskanie
zamówienia. Zdaniem Odwołującego, wykonawca, który dysponuje wymaganym zespołem,
w którym różne osoby łącznie posiadają wymagane wiedzę, doświadczenie i umiejętności,
spełnia w sposób należyty warunki udziału w postępowaniu, a nakładanie dalej idących
wymagań polegających na konieczności spełniania przez poszczególne osoby kilku
wymagań jest nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia.
Odwołujący zatem wnioskuje, aby Zamawiający zmienił wymaganie odnośnie kumulacji
kompetencji lub posiadania certyfikatów w sposób wskazany wyżej i wymagał od wykonawcy
przedstawienia zespołu osób o wymaganych kompetencjach, bez łączenia ich w specyficzne
role.
1. W pkt III.2.3) ust. II ogłoszenia, w opisie sposobu oceny spełniania warunku udziału w
postępowaniu w zakresie dysponowania potencjałem technicznym i osobami zdolnymi do
wykonania zamówienia, Zamawiający wymaga, aby zespół specjalistów składający się z co
najmniej 17 osób o określonych w tym punkcie kwalifikacjach, był dedykowany tj.
przeznaczony wyłącznie do realizacji umowy z Zamawiającym.
2. Ponadto w pkt VI. 3) ust. 5 ogłoszenia Zamawiający ustanowił wymóg, by w okresie
trwania umowy, Wykonawca zobowiązał się oddelegować zespół osób, składający się z co
najmniej 40 osób.
3. Powyższe wymagania stanowią opis sposobu dokonywania oceny spełniania warunku
udziału w postępowaniu i jednocześnie element opisu przedmiotu zamówienia. W
szczególności postanowienia pkt VI. 3) ust. 5 stanowią wymóg odnoszący się do sposobu
realizacji umowy. Z tego też względu ten ostatni wymóg należy oceniać przez pryzmat art. 29
ust. 1 i 2 PZP. Zgodnie z tymi przepisami przedmiot zamówienia opisuje się w sposób
jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń,
uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie
oferty. Jednocześnie przedmiotu zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby
utrudniać uczciwą konkurencję.
4. Wymóg w pkt III.2.3) ust. II i pkt VI. 3) ust. 5 ogłoszenia jest niedopuszczalny z kilku
powodów. Przede wszystkim postępowanie jest prowadzone w trybie przetargu
ograniczonego. Przetarg ograniczony to tryb udzielenia zamówienia, w którym, w odpowiedzi
na publiczne ogłoszenie o zamówieniu, wykonawcy składają wnioski o dopuszczenie do
udziału w przetargu, a oferty mogą składać wykonawcy zaproszeni do składania ofert.
Zgodnie z art. 50 ust. 1 PZP wraz z wnioskiem o dopuszczenie do udziału w przetargu
ograniczonym wykonawca składa oświadczenie o spełnieniu warunków udziału w
postępowaniu, a jeżeli zamawiający żąda dokumentów potwierdzających spełnianie
warunków, również te dokumenty. Zgodnie z art. 51 ust. 1 PZP Zamawiający zaprasza do
składania ofert wykonawców, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu, w liczbie
określonej w ogłoszeniu zapewniającej konkurencję, nie mniejszej niż 5 i nie większej niż 20.
Bezsprzecznie więc przetarg ograniczony składa się z dwóch oddzielnych etapów. Etap
pierwszy polega jedynie na spełniania przez wykonawców warunków udziału w
postępowaniu. Na tym etapie zatem Zamawiający nie powinien więc stawiać szczegółowych
wymagań w zakresie sposobu realizacji zamówienia. Wymagania takie powinny zostać
postawione dopiero w treści SIWZ, Na tym etapie w treści ogłoszenia może znajdować się
określenie przedmiotu zamówienia, a nie jego szczegółowy opis.
5. Wymóg stałego utrzymywania zespołu jest nie tylko nieracjonalny, ale także
dyskryminujący dla tych wykonawców, którzy są w stanie zrealizować zamówienie, gdyż
takim zespołem dysponują ale nie mają wystarczających środków finansowych, aby stale go
utrzymywać w dyspozycji Zamawiającego przez 4 letni okres umowy. Jest to więc wymóg
utrudniający uczciwą konkurencję.
6. Co więcej, należy zwrócić uwagę na to, że Zamawiający wymaga, aby minimalny zespół
był ponad dwukrotnie liczniejszy niż wymagany w ramach opisu sposobu oceny spełniania
warunków udziału. W konsekwencji wybrani wykonawcy będą musieli utrzymywać podwójny
zespół przez okres 4 lat. Tymczasem w ramach ustanowionych warunków oraz w opisie
sposobu oceny spełniania warunków udziału Zamawiający określił, jaki zespół specjalistów
jest niezbędny do realizacji zamówienia. Opis sposobu oceny spełniania warunków udziału
służy wyłonieniu podmiotów zdolnych do realizacji zamówienia. Abstrahując od wyżej
podnoszonych twierdzeń, o nadmierności i nieproporcjonalności wymagań do przedmiotu
zamówienia, można założyć, że przynajmniej w ujęciu teoretycznym opisany w ogłoszeniu
zespół jest niezbędny i wystarczający dla realizacji zamówienia. Stąd też dla realizacji
zamówienia nie jest konieczne utrzymywanie dwukrotnie liczniejszego zespołu. Tym samym
wymóg ten jest zbędny i nieuzasadniony. Wymóg ten jest dyskryminujący dla tych
wykonawców, którzy są w stanie zrealizować zamówienie, gdyż dysponują zespołem dla
tego celu niezbędnym (17 osób), ale nie mają wystarczających środków finansowych, aby
stale utrzymywać przez 4 letni okres minimalny zespół ponad dwukrotnie liczniejszy oraz aby
zespół był „dedykowany (tj. przeznaczony wyłącznie do realizacji umowy)’’.
V.
Użycie przez Zamawiającego w opisie sposobu dokonania oceny spełniania warunków
pojęcia „skala EK” (pkt. III.2.3) ust. II lit. f (ii) ogłoszenia), które to pojęcie nie zostało
zdefiniowane, a skrót „EK” nie jest skrótem powszechnie używanym w branży IT
uniemożliwia Odwołującemu zrozumienie warunków udziału w postępowaniu, a w
konsekwencji istotnie utrudnia mu wykazanie, zgodnie z art. 26 ust. 2a PZP, spełnienia
warunków udziału w postępowaniu, a zatem ma wpływ na możliwość konkurowania przez
Odwołującego o uzyskanie zamówienia. Niejasny opis sposobu dokonania oceny spełniania
warunków ubiegania się o udzielenie zamówienia powoduje, że opis ten, we wskazanym
fragmencie, nie jest w sposób oczywisty związany z przedmiotem zamówienia oraz
proporcjonalny do przedmiotu zamówienia.
KIO 309/13
W dniu 11 lutego 2013 r. Asseco Poland S.A. z siedzibą w Rzeszowie wniosła odwołanie
(oznaczone sygn. akt KIO 309/13) względem postanowień ogłoszenia o zamówieniu,
konkretnie wobec:
1. postanowienia pkt I.1) „Nazwa, adresy i punkty kontaktowe" w związku z pkt III.2.1)
„Sytuacja podmiotowa wykonawców...” pkt 8 „Forma przekazywania informacji,
oświadczeń i dokumentów w postępowaniu oraz kopii odwołań" ppkt 1) i 5) oraz pkt
VI.3) „Informacje dodatkowe" ppkt 2,
2. postanowienie pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną
zaproszeni do składania ofert lub do udziału” ppkt 5 pod-podpunkt 3): „W przypadku
otrzymania takiej samej liczby punktów przez piątego i kolejnych wykonawców
Zamawiający zakwalifikuje wszystkich wykonawców którzy otrzymali liczbę punktów
wyższą i równą jak piąty wykonawca",
3. postanowienia pkt III .1.2) „Płatność dokonana będzie przelewem w terminie 30 dni od
daty dostarczenia Zamawiającemu prawidłowo wystawionej faktury VAT”,
4. postanowienie pkt II.1.5) „Krótki opis zamówienia lub zakupu” pkt 2 oraz pkt II.2.1) pkt
2 - „budowa Centralnego Rejestru Klientów Zakładu (CRKZ)”,
5. postanowienia pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne” pkt I „Warunki posiadania wiedzy i
doświadczenia...” oraz pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną
zaproszeni do składania ofert lub do udziału" pkt 3 - w związku z pkt VI.3).3,
6. postanowienia pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt 1 ppkt 1) w związku z pkt
IV.1.2) pkt 3,
7. postanowienia pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt I.1.1 „system workflow dla
automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych" w związku z Załącznikiem Nr 4,
8. postanowienia pkt IV. 1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną
zaproszeni do składania ofert lub do udziału" pkt 3,
9. postanowienia pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną
zaproszeni do składania ofert lub do udziału" pkt 3 zdanie drugie,
10. postanowienia pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt II „Warunki dysponowania
odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia...”,
11. postanowienia pkt IV.2.1) „Kryteria udzielenia zamówienia",
12. postanowienia pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt I „Warunki posiadania wiedzy i
doświadczenia..." pkt 1.3) „i wdrożenie wysokodostępnego środowiska bazodanowego
o wolumenie danych przekraczającym 15 TB".
Odwołujący zarzucił zamawiającemu:
1. naruszenie art. 27 ust. 1 i 3 Ustawy w związku z art. 48 ust. 2 pkt 1) Ustawy poprzez
wskazanie dwóch różnych adresów e-mail do kontaktu z Zamawiającym oraz poprzez
ograniczenie sposobu wniesienia odwołania tylko do formy faksu lub drogą
elektroniczną, bez możliwości zachowania formy pisemnej,
2. naruszenie art. 51 ust. 2 Ustawy poprzez zapis ogłoszenia w pkt IV.1.2).5.3)
Ogłoszenia sprzeczny z zasadami kwalifikacji wykonawców do składania ofert,
3. naruszenie art. 7 ust. 1 i art. 29 ust. 2 Ustawy poprzez opis przedmiotu zamówienia w
sposób naruszający zasadę uczciwej konkurencji;
4. naruszenie przepisu art. 29 ust. 1 Ustawy poprzez opis przedmiotu zamówienia w
sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący, za pomocą niedostatecznie dokładnych i
zrozumiałych określeń, nie uwzględniając wszystkich wymagania i okoliczności
mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty oraz podjęcie decyzji o udziale w
postępowaniu poprzez składanie wniosku,
5. naruszenie art. 7 ust. 1 Ustawy poprzez uniemożliwienie równego traktowania
wykonawców i zapewnienie możliwości weryfikowania warunku posiadania wiedzy i
doświadczenia - wobec czego wykonawcy mogą przedstawiać wiedzę i doświadczenie
nie podlegające w praktyce weryfikacji,
6. naruszenia art. 22 ust. 4 Ustawy poprzez opis sposobu dokonania oceny spełniania
warunków posiadania wiedzy i doświadczenia w sposób nie związany z przedmiotem
umowy oraz nie będący proporcjonalnym do przedmiotu zamówienia,
7. naruszenie art. 7 ust. 1 w związku z art. 22 ust. 4 Ustawy poprzez określenie
nadmiernego warunku udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania osobami
zdolnymi do wykonania zamówienia,
8. naruszenie przepisów art. 7 ust. 1 i art. 48 ust. 2 pkt 10) Ustawy poprzez
niewystarczający i naruszający uczciwą konkurencję opis kryteriów, którymi
zamawiający będzie się kierował przy wyborze ofert, oraz poprzez niewystarczające
określenie kryteriów oraz sposobu (zasad) oceny ofert,
a także innych przepisów Ustawy wskazanych w uzasadnieniu odwołania.
W związku z powyższym odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu modyfikacji treści
ogłoszenia w zakresie wskazanym w niniejszym odwołaniu poprzez wykreślenie zapisów
naruszających przepisy ustawy (w tym naruszających zasady uczciwej konkurencji i równego
traktowania wykonawców) bądź ich zmianę w sposób wskazany w niniejszym odwołaniu.
Odnośnie interesu we wniesieniu odwołania wskazano, że odwołujący ma interes we
wniesieniu niniejszego odwołania, gdyż wskazane wyżej niezgodne z prawem wymagania
powodują, że odwołujący może zostać pozbawiony możliwości złożenia najkorzystniejszej
oferty i tym samym utratą szansy na uzyskanie zamówienia. Odwołujący może zatem ponieść
szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy. Wskazane
niezgodności ogłoszenia z przepisami prawa prowadzą do ograniczenia równości podmiotów
uczestniczących w postępowaniu. Ponadto w wyniku w/w naruszeń przepisów ustawy, może
dojść do następczego unieważnienia postępowania - co także naraziłoby odwołującego na
poniesienie szkody.
W uzasadnieniu odwołania wskazano m.in.:
1. postanowienia pkt I.1) „Nazwa, adresy i punkty kontaktowe” w związku z pkt III.2.1)
„Sytuacja podmiotowa wykonawców..." pkt 8 „Forma przekazywania informacji, oświadczeń i
dokumentów w postępowaniu oraz kopii odwołań” ppkt 1) i 5) oraz pkt VI.3) „informacje
dodatkowe" ppkt 2,- wskazanie dwóch różnych adresów mailowych jako punktów
kontaktowych, ograniczenia co do formy składania kopii odwołań.
Zamawiający zgodnie z przepisem art. 48 ust. 2 pkt 1) Ustawy zobowiązany jest podać w
Ogłoszeniu nazwę i adres Zamawiającego, przy czym zgodnie ze wzorem formularza
ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej zobowiązany jest także podać adres e-
mail. Należy zatem przyjąć, iż adres e-mail jest po prostu jednym z elementów adresu
Zamawiającego o którym mowa w w/w przepisie Ustawy. Istotne jest jednak, iż Zamawiający
może podać tylko jeden adres - a nie kilka adresów, które mogłyby służyć do kontaktów z
wykonawcami. A jeśli nawet Zamawiający podaje kilka adresów, to adresy to muszą być
traktowane jako adresy równoważne, co oznacza, że złożenie dokumentu, na którykolwiek
adres jest dozwolone. Mając jednak na uwadze konstrukcję Ogłoszenia - zawsze wiodącym
będzie adres wskazany w pkt 1.1) Ogłoszenia, gdyż ten punkt Ogłoszenia ze swej istoty
określa adresy (liczba mnoga!) oraz punkty kontaktowe.
Oczywistym jest także, że Zamawiający nie może wskazać, iż odwołania można wnosić tyko
na jakiś inny adres, inny niż wskazany w pkt I.1) Ogłoszenia - tym miejscu Ogłoszenia, w
którym zgodnie z obowiązującymi zasadami Zamawiający obowiązany jest podać „adresy i
punkty kontaktowe”.
Tymczasem Zamawiający w pkt III.2.1).8 ppkt 5) oraz w pkt VI.3).2 Ogłoszenia z
niewyjaśnionych przyczyn wskazał, iż odwołania można wnosić tylko i wyłącznie na inny
adres— inny, niż wskazany w pkt I.1.) Ogłoszenia. Powyższe narusza przepis art. 48 ust. 2
pkt 1) Ustawy - gdyż Zamawiający podał dwa różne adresy, służące jako punkty
kontaktowe.
Przedmiotowe zapisy pkt III.2.1).8 ppkt 5) oraz pkt VI.3).2 Ogłoszenia naruszają też regulację
art. 27 ust. 3 Ustawy. Co prawda Ustawodawca przyznaje Zamawiającemu w art. 27 ust. 1
Ustawy prawo wyboru formy kontaktu z wykonawcami: pisemnie, faksem lub drogą
elektroniczną - ale jednocześnie zastrzega, iż wybrany sposób przekazywania oświadczeń nie
może ograniczać konkurencji i zawsze dopuszczalna jest forma pisemna (art. 27 ust. 3
Ustawy). Zamawiający w pkt III.2.1).8 ppkt 5) oraz pkt VI.3).2 Ogłoszenia naruszył powyższą
regulację - gdyż wskazał, iż w przypadku wniesienia odwołania kopię należy wysłać faksem
lub drogą elektroniczną, wyłączając tym samym możliwość złożenia kopii odwołania w formie
pisemnej. W przypadku pozostawienia tego zapisu w Ogłoszeniu mogłoby dojść do sytuacji, w
której odwołanie zostałoby odrzucone w przypadku, gdyby kopia odwołania została
dostarczona Zamawiającemu w formie pisemnej, na dziennik podawczy - w sposób
naruszający przedmiotowy zapis Ogłoszenia.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o:
- wykreślenie w pkt III.2.1)8 ppkt 2) podanego tam adresu mailowego i wpisanie adresu
mailowego takiego samego jak w pkt I.1) Ogłoszenia.
- wykreślenie w całości postanowienia pkt III.2.1)8 ppkt 5) pkt VI.3)2 Ogłoszenia.
2. Pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną zaproszeni do składania ofert
lub do udziału" ppkt 5 pod-podpunkt 3: „W przypadku otrzymania takiej samej liczby punktów
przez piątego i kolejnych wykonawców Zamawiający zakwalifikuje wszystkich wykonawców
którzy otrzymali liczbę punktów wyższą i równą jak piąty wykonawca"- błąd logiczny w
sformułowaniu "wyższą i równą"
Zamawiający przewidział sytuację, iż kilku wykonawców uzyska taką samą ilość punktów, a
będą oni znajdować się na piątej pozycji na tzw. liście rankingowej, jednakże regulując tę
sytuację Zamawiający zamiast alternatywy „lub" zastosował koniunkcję „i" w wyniku czego
zbiór wykonawców spełniających tę koniunkcję będzie zbiorem pustym i Zamawiający nie
mógłby zakwalifikować do drugiego etapu żadnego wykonawcy. Otóż zgodnie z obecnym
brzmieniem w/w pkt Ogłoszenia do drugiego etapu zakwalifikowani zostaną wykonawcy,
którzy mają liczbę punktów „wyższą i równą jak piąty wykonawca”; Zamawiający zastosował
tu koniunkcję, zaś koniunkcja jest prawdziwa - jeśli oba człony koniunkcji są prawdziwe.
Zatem w zbiorze wykonawców spełniających warunek postawiony przez Zamawiającego
mogliby się znaleźć wyłącznie ci wykonawcy, którzy jednocześnie spełniając oba człony
koniunkcji: mają liczbę punktów wyższą niż piąty wykonawca oraz mają liczbę punktów równą
jak piąty wykonawca. Jest to oczywiście niemożliwe, gdyż nie można mieć jednocześnie tyle
samo punktów i więcej punktów. Zamawiający - formułując przedmiotowy zapis SIWZ -
błędnie zastosował spójnik „i" w miejsce spójnika „lub”. Błąd ten jest błędem logicznym,
którego konsekwencja prowadzi do tego, że Zamawiający nie mógłby nikogo zakwalifikować
do drugiego etapu bez naruszenia postanowień Ogłoszenia. Tym samym zapis ten narusza
regulację art. 51 ust. 2 Ustawy.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o zmianę pkt IV.1.2).5.3) Ogłoszenia poprzez
nadanie mu treści: „W przypadku otrzymania takiej samej liczby punktów przez piątego i
kolejnych wykonawców Zamawiający zakwalifikuje wszystkich wykonawców którzy otrzymali
liczbę punktów wyższą łub równa jak piąty wykonawca”.
3. Pkt III.1.2) „Płatność dokonana będzie przelewem w terminie 30 dni od daty
dostarczenia Zamawiającemu prawidłowo wystawionej faktury VAT" - niezgodność z
bezwzględnie obowiązującymi przepisami prawa w zakresie podatku VAT od licencji i
sprzedaży majątkowych praw autorskich.
Zapis przedmiotowego punku Ogłoszenia powoduje, iż w przypadku wynagrodzenia
dotyczącego udzielenia licencji lub przeniesienia majątkowych praw autorskich nie będzie
możliwe odprowadzenie zgodnie z prawem podatku VAT od tych czynności. Otóż w
przypadku podatku VAT zgodnie z przepisem art. 19 ust. 1 Ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o
podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 ze zm.) (dalej „Ustawa VAT")
obowiązek podatkowy powstaje z chwilą wydania towaru lub wykonania usługi, z
zastrzeżeniem ust. 2-21, art. 14 ust. 6, art. 20 i art. 21 ust. 1. Wyjątek od powyższej zasady
generalnej dotyczy m. in usług,o których mowa w art. 27 ust. 4 pkt 1 Ustawy VAT, tj. usług
sprzedaży praw lub udzielania licencji i sublicencji, przeniesienia lub cesji praw autorskich,
patentów, praw do znaków fabrycznych, handlowych, oddania do używania wspólnego znaku
towarowego albo wspólnego znaku towarowego gwarancyjnego, albo innych pokrewnych
praw. Zgodnie z kolei z przepisem art. 19 ust. 13 pkt 9 Ustawy VAT obowiązek podatkowy dla
czynności udzielenia licencji/sublicencji czy przeniesienia majątkowych praw autorskich
powstaje z chwilą otrzymania całości lub części zapłaty, nie później jednak niż z upływem
terminu płatności określonego w umowie lub fakturze. Tym samym umowa musi w sposób
konkretny określać ten termin płatności, w taki sposób, aby w dniu wystawienia faktury znana
była data kalendarzowa płatności. Obecny zapis Ogłoszenia nie daje możliwości określenia
daty płatności w dacie wystawienia faktury - gdyż termin płatności liczony jest od dnia
dostarczenia faktury Zamawiającemu, który to dzień dostarczenia w dniu wystawienia faktury
jest terminem przyszłym niepewnym - dostarczenie może mieć miejsce za 1, 2 czy wręcz 7
dni. Skutkiem powyższego wykonawca będący wystawcą faktury nie jest w stanie określić
dnia powstania obowiązku podatkowego, co powoduje naruszenie przepisów prawa
podatkowego.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o dodanie w pkt III.1.2) Ogłoszenia zdania
drugiego o następującej treści: „W przypadku, gdy płatność obejmuje wynagrodzenie za
przeniesienie praw autorskich/ udzielenie licencji, płatność dokonana będzie przelewem w
terminie 21 dni od daty wystawienia faktury VAT, pod warunkiem, iż Wykonawca doręczy
fakturę w terminie nie dłuższym niż 7 dnia od dnia wystawienia tej faktury."
Podkreślić należy, iż skutkiem powyższej zmiany nie jest skrócenie terminu płatności, ale
doprowadzenie do zgodności z prawem podatkowym zapisów przyszłej umowy. Powyższa
zmiana nie doprowadzi bowiem do rzeczywistej zmiany terminu płatności wynagrodzenia.
4. Pkt II.1.5) „Krótki opis zamówienia lub zakupu" pkt 2 oraz pkt II.2.1) pkt 2: „budowa
Centralnego Rejestru Klientów Zakładu (CRKZ)" - określenie przedmiotu zamówienia w
sposób nieprecyzyjny.
Opis przedmiotu zamówienia zawarty w Ogłoszeniu odnośnie budowy Centralnego Rejestru
Klientów Zakładu nie precyzuje dokładnie zakresu usług, jakie mają być wykonane w celu
zbudowania Centralnego Rejestru Klientów Zakładu. Z obecnego zapisu nie wynika, czy
przedmiotem usług ma być w szczególności dokonanie analizy, zaprojektowanie systemu,
zaimplementowanie jego funkcjonalności, przygotowanie środowiska bazodanowego, które
ma on wykorzystywać, czy też zainstalowanie odpowiedniej infrastruktury techniczno-
systemowej. W szczególności, jeśli przedmiotem zamówienia byłoby także odpowiednie
przygotowanie infrastruktury techniczno-systemowej, nie jest jasne czy dostawa
odpowiednich urządzeń i licencji ma być także przedmiotem zamówienia, czy też
Zamawiający nie oczekuje dostawy a wymagane elementy zapewni samodzielnie.
Odwołujący uważa, że obecne zapisy Ogłoszenia są nieprecyzyjne i nie pozwalają na
dokonanie przez wykonawców rzetelnego oszacowania możliwości realizacji przedmiotu
zamówienia. Należy wskazać w tym miejscu, iż złożenie wniosku o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu oraz udział w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego jest dla
wykonawców związane z poniesieniem konkretnego kosztu. Zatem wykonawcy już na etapie
Ogłoszenia i podejmowania decyzji o składaniu wniosku o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu powinni mieć możliwość ocenienia, czy będą w stanie wykonać zamówienie w
przyszłości. Aby podjąć taką decyzję - opis przedmiotu zamówienia zawarty w Ogłoszeniu
powinien być na tyle szczegółowy, aby wykonawcy mogli na jego podstawie określić, jakie
usługi będą musieli świadczyć oraz czy są w ogóle w stanie zrealizować przedmiot
zamówienia w przyszłości. Zdaniem Odwołującego właśnie tymi względami między innymi
kierował się ustawodawca nakazując także w trybach dwuetapowych określanie już w
ogłoszeniu przedmiotu zamówienia. Podanie brakujących informacji (naprawdę
podstawowych, Odwołującemu nie chodzi o szeroki opis) dopiero na etapie SIWZ może
prowadzić do sytuacji, że wykonawca zakwalifikowany do drugiego etapu, już po poniesieniu
znacznych kosztów, będzie zmuszony podjąć decyzję o nieskładaniu oferty, ze względu na
okoliczność, iż opis przedmiotu zamówienia w SIWZ okaże się inny, niż wynikałoby to z
lakonicznego jednego zdania w Ogłoszeniu oraz domysłów wykonawcy.
Biorąc jednak pod uwagę, że pozostała część zamówienia opisana w pkt. II.1.5. pkt 1
związana jest wprost z rozbudową i wdrożeniem nowych funkcjonalności systemu EPWD,
Odwołujący uznaje że Zamawiający kierował się podobną intencją wobec systemu CRKZ.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o wykreślenie dotychczasowej treści II.1.5
„Krótki opis zamówienia lub zakupu” pkt 2 oraz pkt II.2.1) „Całkowita wielkość lub zakres" pkt
2 o treści:
„budowa Centralnego Rejestru Klientów Zakładu (CRKZ)” i wpisanie w to miejsce:
„zaprojektowanie, wykonanie i wdrożenie funkcjonalności systemu Centralnego Rejestru
Klientów Zakładu (CRKZ)’.
Osobną kwestią pozostaje, w jakim trybie Zamawiający zapewni utrzymanie opracowanego w
wyniku niniejszego zamówienia systemu CRKZ. O ile bowiem, w przypadku systemu EPWD
usługi te są jawnie wskazane w punkcie II.1.5 pkt 1) Ogłoszenia, o tyle w przypadku systemu
CRKZ przedmiot zamówienia nie obejmuje tych usług. Natomiast zdaniem Odwołującego
usługi takie są niezbędne dla funkcjonowania każdego systemu informatycznego, zatem
Zamawiający albo może świadczyć te usługi własnymi siłami, albo tez będzie zmuszony
przeprowadzać osobne postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na świadczenie
usług utrzymania systemu CRKZ.
5. Pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt I „Warunki posiadania wiedzy i doświadczenia..."
oraz pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną zaproszeni do składania
ofert lub do udziału" pkt 3 - w związku z pkt VI.3).3. - zaniechanie skonkretyzowania warunku
posiadania wiedzy i doświadczenia do usług referencyjnych wykonanych na rzecz
zamawiających mających siedzibę w krajach Unii Europejskiej i OECD.
Zamawiający w dwóch miejscach Ogłoszenia określił warunki dla kwalifikacji technicznych:
- w pkt III.2.3) pkt I. - opisującym warunki udziału w postępowaniu - warunki posiadania
wiedzy i doświadczenia,
- w pkt IV.1.2) pkt 3. - opisującym zasady oceny i klasyfikacji wykonawców, gdy warunki
udziału spełniać będzie więcej niż 5 wykonawców,
w obu miejscach Ogłoszenia posługując się pojęciem „Projekt".
Zdaniem Odwołującego warunki te zostały przez Zamawiającego opisane w sposób
niedostateczny. Otóż Zamawiający zobowiązany jest tak formułować warunki udziału w
postępowaniu, aby z jednej strony nie ograniczały konkurencji i zapewniały zachowanie
uczciwej konkurencji, z drugiej zaś - aby zapewnić równe traktowanie wykonawców. Słowem -
Zamawiający zobowiązany jest tak formułować warunki udziału w postępowaniu, aby
zachowane były obie zasady określone w art. 7 Ustawy. Tymczasem obecne określenie
warunków udziału w postępowaniu uniemożliwia weryfikację przedstawianych przez
wykonawców Wykazów usług - co skutkuje w sposób oczywisty nierównym traktowaniem
wykonawców. Weryfikacji tej nie będzie mógł dokonać ani sam Zamawiający, ani też pozostali
uczestnicy postępowania.
Jak wskazuje dotychczasowa praktyka postępowań o udzielanie zamówień, publicznych,
wykonawcy w celu wykazania się spełnianiem warunków podmiotowych lub też w celu
uzyskania większej ilości punktów na listach kwalifikacyjnych umieszczają w Wykazach usług
projekty wykonane na rzecz zamawiających mających siedziby w różnych egzotycznych
miejscach świata. Problemem jest to, że nie istnieje praktycznie możliwość weryfikacji
wykonania takich usług - czy to należytego ich wykonania, czy to wręcz zakresu usługi.
Tymczasem tylko możliwość takiej weryfikacji zapewnia realizację zasad określonych w art. 7
ust. 1 Ustawy.
Zdaniem Odwołującego w przypadku systemu informatycznego, którego rozwój jest
przedmiotem niniejszego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, a który jest
jednym z podstawowych systemów informatycznych dla funkcjonowania Państwa - krytycznie
ważne jest, aby warunki postawione potencjalnemu wykonawcy umożliwiały rzeczywistą (a
nie tylko formalną) możliwość weryfikacji posiadania wiedzy i doświadczenia przez takiego
wykonawcę. Z kolei weryfikowalne są w praktyce tylko takie referencje, które zostały
wykonane w krajach, w których przestrzegane są pewne podstawowe zasady
demokratycznego państwa prawa. Takimi krajami są państwa będące członkami Unii
Europejskiej lub też zrzeszone w OECD.
Należy też podkreślić, iż przedmiotowe ograniczenie możliwości przedstawiania referencji w
żaden sposób nie narusza zasady konieczności prowadzenia postępowania w sposób
zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji. Niewątpliwie bowiem istnieje szereg
wykonawców, którzy wykonali wskazane przez Zamawiającego usługi na rzecz podmiotów z
UE czy OECD. A jednocześnie tylko tacy wykonawcy dają rękojmię należytego wykonania
przedmiotu niniejszego zamówienia. Skoro bowiem poza Unią Europejską i krajami OECD de
facto nie istnieją ubezpieczenia społeczne w formie funkcjonującej w Polsce, to i wykazanie
się referencjami spoza tych państw nie ma żadnego znaczenia dla Zamawiającego, gdyż nie
potwierdza posiadania wiedzy i doświadczenia koniecznego do świadczenia usług KSI.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o:
- dodanie w pkt VI.3) po dotychczasowej treści następującego tekstu:
.”Zamawiający informuje, że w niniejszym postępowaniu pod pojęciem .”Projekt" Zamawiający
rozumie przedsięwzięcie mające na celu zaprojektowanie i wdrożenie systemu
informatycznego w obszarze jednego klienta na podstawie jednej lub więcej umów wykonane
na rzecz zamawiającego mającego siedzibę na terenie jednego z państw Unii Europejskiej lub
OECD."
- w pkt IV.1.2) pkt 3 skreślenie słowa „projekt" i w to miejsce wpisanie słowa „Projekt”.
6. Pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt 1 ppkt 1) w związku z pkt IV.1.2) pkt 3 - brak
wymogu, aby system rzeczywiście realizował postawione wymagania, a nie wyłącznie miał
taką potencjalną możliwość.
Zamawiający w pkt III.2.3)1.1) oraz w pkt IV.1.2)3 postawił wymóg wykazania się wykonaniem
Projektu, polegającego na:
„opracowaniu i wdrożeniu systemu informatycznego implementującego system workflow dla
automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych, gdzie wartość każdej usługi wynosiła co
najmniej 7 500 000 PLN (słownie: siedem milionów pięćset tysięcy złotych) brutto, natomiast
wdrożony system realizował zadania organizacji rozproszonej w minimum 15 lokalizacjach,
umożliwiał pracę minimum 2.000 użytkownikom oraz obsługę minimum 100 000 dokumentów
wejściowych miesięcznie".
Z powyższych zapisów Ogłoszenia wynika, iż Zamawiający wymaga wykazania się
Projektem, który jedynie umożliwia osiągnięcie pewnych wskazanych pułapów, ale niestety
nie wymaga wykazania się projektem, w ramach którego wdrożono system, który
rzeczywiście obsługuje pracę konkretnej ilości użytkowników i obsługiwanie konkretnej ilości
dokumentów - ale obejmuje wyłącznie możliwość. Przedmiotowa różnica powoduje, iż
wystarczające jest wskazanie przykładowo systemu, w którym pracuje 100 użytkowników i
który obsługuje 1.000 dokumentów, byle ten system miał teoretyczną, potencjalną, przyszłą i
niesprawdzoną możliwość obsługi wielkości wskazanych przez Zamawiającego. Taki warunek
udziału w postępowaniu byłby warunkiem nieproporcjonalnym do przedmiotu zamówienia, a
tym samym naruszającym przepisy Ustawy. Co więcej - taki warunek w żaden sposób nie
spełnia celu, jaki stawiany jest przy określaniu warunków udziału w postępowaniu. Otóż tak
sformułowany warunek udziału w postępowaniu nie umożliwia Zamawiającemu weryfikacji,
czy wykonawcy składający wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu rzeczywiście
dają rękojmię należytego wykonania zamówienia oraz czy posiadają odpowiednie
doświadczenie.
Co więcej obecna treść ogłoszenia w w/w zakresie nie precyzuje dokładnie, w jaki sposób
należy rozumieć liczbę użytkowników, którzy pracują z systemem. Obecna postać
wymaganych kwalifikacji dopuszcza kilka interpretacji tego wymagania. Nie wiadomo bowiem,
czy chodzi o liczbę zarejestrowanych kont użytkowników (w tym także kont „technicznych” nie
przypisanych do konkretnych osób), czy chodzi o liczbę zarejestrowanych personalnych kont
użytkowników, czy chodzi o liczbę kont, na których użytkownicy są zalogowani, czy też o
liczbę kont użytkowników wykorzystywanych w danej chwili (czyli tzw. równoległych
użytkowników). Biorąc pod uwagę specyfikę systemu Elektronicznej Platformy Wymiany
Danych, wydaje się że chodzi o to ostatnie, gdyż tylko taka wartość w sposób rzeczywisty
pokazuję skalę systemu, który ma być rozwijany - zatem zapisy Ogłoszenia powinny w tym
zakresie odzwierciedlać kwestię równoległych użytkowników.
Tak samo nieostre i nieprecyzyjne jest obecne pojęcie „umożliwiania” pracy, bowiem odnosi
się jedynie do potencjalnych możliwości systemu, które mogły nigdy nie być wykorzystywane i
sprawdzone w toku codziennego użytkowania systemu informatycznego. System powinien
obsługiwać określoną liczbę użytkowników, a nie mieć potencjalną możliwość ich obsługi.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o skreślenie pkt III.2.3)1.1) oraz pkt IV.1.2)3 o
treści:
„opracowaniu i wdrożeniu systemu informatycznego implementującego system workflow dla
automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych, gdzie wartość każdej usługi wynosiła co
najmniej 7 500 000 PLN (słownie: siedem milionów pięćset tysięcy złotych) brutto, natomiast
wdrożony system realizował zadania organizacji rozproszonej w minimum 15 lokalizacjach,
umożliwiał pracę minimum 2.000 użytkownikom oraz obsługę minimum 100 000 dokumentów
wejściowych miesięcznie”.
i w to miejsce wpisanie:
„opracowaniu i wdrożeniu systemu informatycznego implementującego system workflow dla
automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych, gdzie wartość każdej usługi wynosiła co
najmniej 7500 000 PLN (słownie: siedem milionów pięćset tysięcy złotych1 brutto, natomiast
wdrożony system realizował zadania organizacji rozproszonej w minimum 15 lokalizacjach,
obsługiwał pracę minimum 2.000 równoległych użytkowników oraz zapewniał obsługę
minimum 100 000 dokumentów wejściowych miesięcznie’’
7. Pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt I.1.1 „system workflow dla automatyzacji minimum
20 procesów biznesowych" w związku z Załącznikiem Nr 4 - nieprecyzyjne określenie
warunku udziału w postępowaniu.
Zamawiający w pkt III.2.3) pkt I.1.1) użył pojęć „system workflow” i „procesy biznesowe", nie
precyzując dokładnie, w jaki sposób należy rozumieć system workflow i jakie procesy
biznesowe powinien obsługiwać. Brak takiego określenia jest istotny dla określenia
spełniania/niespełniania warunków udziału w postępowaniu.
W skrajnym przypadku każdy system informatyczny wykorzystujący pocztę internetową też
można uznać za workflow, bo odbywa się w takim systemie przepływ informacji i system ten
obsługuje 2 procesy biznesowe - tj. „odbieranie korespondencji” oraz „wysyłanie
korespondencji". Oczywistym jest jednak, że stopień skomplikowania takiego systemu nie
odpowiada oczekiwaniom Zamawiającego co do doświadczenia wykonawców. Otóż
Zamawiający niewątpliwie chciałby zawrzeć umowę z wykonawcą zdolnym rozwijać bardzo
skomplikowany i rozbudowany system typu workflow, jakim jest Elektroniczna Platforma
Wymiany Danych. Wydaje się więc oczywiste, że w interesie Zamawiającego jest
doprecyzowanie pojęć, które opisują zakres wymaganego doświadczenia w taki sposób, który
wymagałby od wykonawców wykazania się doświadczeniem proporcjonalnym do przedmiotu
zamówienia oraz uzasadnionych potrzeb Zamawiającego.
Rozumienie w/w pojęć należy na potrzeby niniejszego postępowania przyjąć zgodnie ze
standardami opisanymi przez międzynarodową organizację zajmującą się tą dziedziną
informatyki, tj. Workflow Management Coalition (wfmc.org). Dlatego też powołanie się na te
standardy w Ogłoszeniu powinno dostatecznie uszczegółowić w/w pojęcia użyte w
Ogłoszeniu, dając Zamawiającemu gwarancję, że opis wymaganego doświadczenia
technicznego będzie spełniać swoje cele.
Wydaje się też uzasadnione, aby Zmawiający, w celu możliwości lepszej oceny projektów
referencyjnych wykazanych przez wnioskujących o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
wymagał także dołączenia wykazu zautomatyzowanych procesów biznesowych w ramach
zaimplementowanego w projekcie referencyjnym systemu workflow. Wykaz taki umożliwi
Zamawiającemu weryfikację, czy załączone referencje są zgodne z wymaganiami
określonymi w Ogłoszeniu. Także w tym przypadku brak takiego wymagania stanowi
naruszenie art. 22 ust. 4 Ustawy poprzez nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia
opisanie warunków udziału.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o wykreślenie dotychczasowej treści III.2.3
„Kwalifikacje techniczne'' pkt I.1.1 sformułowania :
„system workflow dla automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych" i wpisanie w to
miejsce:
„system workflow w rozumieniu definicji organizacji Workflow Management Coalition
(wfmc.org) dla automatyzacji minimum 20 kompletnych procesów biznesowych w rozumieniu
definicji organizacji Workflow Management Coalition (wfmc.org) z użyciem silnika procesów
zgodnego z XPDL (wmc.org) lub BPEL (oasis-open.org)".
Odwołujący wnosi także o zmianę Załącznika nr 4 i rozszerzenie go o kolumnę: „Nazwy i
opisy zautomatyzowanych procesów biznesowych", umieszczoną za kolumną „Ilość procesów
biznesowych".
8. Pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną zaproszeni do składania ofert
lub do udziału” pkt 3 - zaniechanie powiązania wykazu punktowanych usług z usługami
stanowiącymi przedmiot zamówienia oraz zaniechanie określenia warunków udziału w sposób
proporcjonalny do przedmiotu zamówienia.
Zamawiający w pkt IV. 1.2) pkt 3 przy wskazaniu Projektów, które będą brane pod uwagę w
przypadku przyznawania wykonawcom punktów celem kwalifikacji do drugiego etapu wskazał
jedynie, że należy się wykazać doświadczeniem polegającym na opracowaniu i wdrożeniu
systemu informatycznego implementującego system workflow, który spełnia następujące
cechy: 15 lokalizacji, automatyzacja minimum 20 procesów biznesowych, wartość minimum
7.500.000 złotych brutto, praca minimum 2.000 użytkowników oraz obsługa minimum 100.000
dokumentów wejściowych miesięcznie.
Zdaniem Odwołującego powyższe wymagania nie są w sposób dostateczny powiązany z
przedmiotem zamówienia oraz są nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia. Każdy
większy system informatyczny klasy workflow spełnia powyższe wymagania, niezależnie od
tego - czego dotyczy. Zatem dodatkowe punkty (a w konsekwencji kwalifikację do drugiego
etapu) mogą otrzymać wykonawcy, którzy wykonali co prawda wiele systemów
informatycznych spełniających powyższe wymagania, jednakże nie posiadają wiedzy i
doświadczenia, które uwiarygodniałoby, iż potrafią wykonać przedmiot niniejszego
zamówienia. W szczególności - wykonawcy ci mogą zupełnie nie posiadać wiedzy o
systemach związanych ze specyfiką działalności zamawiającego, tj. nie znać specyfiki
zamawiających będących administracją publiczną lub nie znać rynku ubezpieczeń.
Przykładowo - przy powyższym opisie dodatkowe punkty można otrzymać nie za typowy
system obiegu dokumentów, ale za system bankowości elektronicznej obsługujący
dokumenty. Jest to o tyle nieracjonalne - że ustawodawca stworzył instytucję oceny spełniania
warunków posiadania wiedzy i doświadczenia nie dla samej „sztuki", nie dla wykazania się
„jakimkolwiek" doświadczeniem. Ale stworzył ją po to, aby zamawiający mieli pewność, że
zamówienie będą realizowały podmioty, które posiadają odpowiednią wiedzę i doświadczenie.
Wiedzę i doświadczenie odpowiednie - w rozumieniu normy prawnej określonej w art. 22 ust.
4 Ustawy, czyli takie, które jest związane z przedmiotem zamówienia oraz które jest
proporcjonalne do przedmiotu zamówienia. Aby jednak nie ograniczać konkurencji w sposób
nieuzasadniony Zamawiający nie powinien w tym konkretnym postępowaniu w ogóle
uniemożliwiać uzyskania dodatkowych punktów przez wykonawców nie mających
specyficznego dla Zamawiającego doświadczenia, ale mógłby po prostu premiować
dodatkowo właśnie to doświadczenie specyficzne dla Zamawiającego.
Obecne określenie przez Zamawiającego warunku wiedzy i doświadczenia narusza określony
w art. 24 ust. 2 Ustawy obowiązek powiązania warunków udziału z przedmiotem zamówienia
oraz obowiązek określenia w sposób proporcjonalny.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o skreślenie dotychczasowej treści IV.1.2)
„Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną zaproszeni do składania ofert lub do
udziału" pkt 3 w części o treści:
„...polegającym na opracowaniu i wdrożeniu systemu informatycznego implementującego
system workflow dla automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych, gdzie wartość każdej
usługi wynosiła co najmniej 7 500 000 PLN (słownie: siedem milionów pięćset tysięcy złotych)
brutto, natomiast wdrożony system realizował zadania organizacji rozproszonej w minimum
15 lokalizacjach, umożliwiał pracę minimum 2.000 użytkowników oraz obsługę minimum 100
000 dokumentów wejściowych miesięcznie, o ile jest to własne doświadczenie Wykonawcy.
Wykonawca otrzyma 12 punktów. Dodatkowo Zamawiający przyzna:
a. 2 punkty, za każde pełne 5 procesów:
b. 1 punkt, za każde pełne 1 000 użytkowników:
c. 1 punkt za każde pełne 50 000 dokumentów wejściowych miesięcznie ponad wymagany
warunek udziału."
i wpisanie w to miejsce:
„... polegającym na opracowaniu i wdrożeniu systemu informatycznego implementującego
system workflow dla automatyzacji minimum 20 procesów biznesowych, gdzie wartość każdej
usługi wynosiła co najmniej 7 500 000 PLN (słownie: siedem milionów pięćset tysięcy złotych1
brutto, natomiast wdrożony system realizował zadania organizacji rozproszonej w minimum
15 lokalizacjach, umożliwiał pracę minimum 2.000 użytkowników oraz obsługę minimum 100
000 dokumentów wejściowych miesięcznie, o ile jest to własne doświadczenie Wykonawcy.
Wykonawca otrzyma:
a. 12 punktów za każdy Projekt wykonany na rzecz zamawiającego działającego na rynku
ubezpieczeń lub będącego podmiotem publicznym.
b. 8 punktów za Projekty inne niż wskazane w pkt a.
Dodatkowo Zamawiający przyzna:
a'. 2 punkty, za każde pełne 5 procesów w Projekcie wykonanym na rzecz zamawiającego
działającego na rynku ubezpieczeń lub będącego podmiotem publicznym
a''. 1 punkt za każde pełne 5 procesów w Projekcie innym niż wskazane w lit a';
b. 2 punkty, za każde pełne 1 000 użytkowników:
c. 2 punkty za każde pełne 50 000 dokumentów wejściowych miesięcznie ponad wymagany
warunek udziału."
9. Pkt IV.1.2) „Ograniczenie liczby wykonawców, którzy zostaną zaproszeni do składania ofert
lub do udziału" pkt 3 zdanie drugie - zaniechanie określenia maksymalnej ilości punktów
możliwych do uzyskania.
Zamawiający określił, iż będzie przyznawał dodatkowe punkty za wykazanie się
doświadczeniem większym niż minimalne warunki udziału w postępowaniu. Przy założeniu,
że większa ilość wykonawców niż 5 spełnia warunki udziału w postępowaniu, jest to co do
zasady zapis potrzebny. Jednakże zdaniem Odwołującego błędne jest nieokreślenie przez
Zamawiającego maksymalnej możliwej do zdobycia ilości punktów.
W tym miejscu Odwołujący pragnie zwrócić uwagę, iż w postępowaniu na Rozwój Platformy
Usług Elektronicznych ogłoszonym przez Zamawiającego w tym samym czasie (ogłoszenie w
TED w dniu 30 stycznia 2013r. numer 2013/S 021-032591) prowadzonym także w trybie
przetargu nieograniczonego Zamawiający przewidział maksymalną ilość punktów, które
przyzna za tzw. „dodatkowe doświadczenie”. Skoro zatem w analogicznym zamówieniu,
mającym analogiczny zakres (oba zamówienia dotyczą rozwoju systemów użytkowanych
przez ZUS) Zamawiający ustalił maksymalną ilość punktów możliwych do uzyskania - nie ma
żadnego racjonalnego wytłumaczenia braku analogicznego zapisu w niniejszym
postępowaniu.
Brak takiego zapisu - przy jednoczesnym braku ograniczenia referencji do regionu UE i OECD
- może prowadzić do sytuacji, w której do drugiego etapu zostaną zakwalifikowani
wykonawcy, którzy utworzą konsorcja z firmami z krajów, w których wykonanie zamówień jest
niemożliwe do zweryfikowania, zaś nie zostaną zakwalifikowane największe polskie czy
europejskie firmy informatyczne.
Takie różnicowanie zapisów w dwóch porównywalnych postępowaniach jest zdaniem
Odwołującego naruszeniem zasad określonych w art. 7 Ustawy.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o dodanie w pkt IV.1.2) pkt 3 zdanie 2 po
słowach „ponad wymagany warunek udziału.” następującego zdania: „Łącznie przyznanych
zostanie nie więcej niż 60 punktów.".
10. Pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne” pkt II „Warunki dysponowania odpowiednim
potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia..." - określenie
warunku udziału w sposób nieprecyzyjny.
W pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne” pkt II „Warunki dysponowania odpowiednim
potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia..." Zamawiający
wymaga dla różnych grup specjalistów różnego poziomu określonych Umiejętności,
niezbędne dla uzyskania określonych certyfikatów. Zatem Zamawiający nie stawia warunku
posiadania przez specjalistów określonych certyfikatów - co jest uznawane przez
orzecznictwo KIO za niewłaściwe, ale wyraźnie wskazuje, że wymaga posiadania określonych
umiejętności (a nie określonych certyfikatów). Takie zapisy ogłoszenia należy ocenić jako
prawidłowe, zmierzające do równego traktowania wykonawców, którzy oceniani będą przez
pryzmat posiadania zespołu o określonych umiejętnościach, a nie – o określonych
certyfikatach. Niewątpliwie też poziom umiejętności wymagany przez Zamawiającego od
zespołu specjalistów, który będzie realizować przedmiot zamówienia jest powiązany z
przedmiotem zamówienia i proporcjonalny do niego.
Zastrzeżenia Odwołującego budzi jednak sposób potwierdzenia posiadania przez w/w
specjalistów wymaganych umiejętności. Otóż Zamawiający wyróżnił kilka „poziomów”
potwierdzania posiadanych umiejętności:
i) dla specjalistów wymienionych w pkt a), f), g), h), i) oraz ł) Zamawiający dopuszcza, aby
posiadanie umiejętności było potwierdzane „innymi dokumentami, które potwierdzają takie
umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone oświadczenia własne wykonawcy)”.
Jest to z pewnością warunek nieostry i nieprecyzyjny. O ile bowiem certyfikat (niekoniecznie
jakiś konkretny wskazany) z pewnością potwierdza posiadanie umiejętności, o tyle już inny
dokument - niekoniecznie. Należy się bowiem zastanowić, jakie to mogą być inne dokumenty.
Wydaje się, ze obecne warunki Ogłoszenia spełnia przykładowo potwierdzenie odbycia
szkolenia, w trakcie którego powinno się nabyć przedmiotowe umiejętności. Cały problem
jednak w tym, że „uczyć się", czyli odbyć szkolenie, nie jest bynajmniej jednoznaczne z
„nauczyć się" czyli zdać egzamin i uzyskać dokument potwierdzający ten fakt. Podobnie ma
się sytuacja w przypadku braku ograniczenia co do podmiotów, które mogłyby wystawić takie
dokumenty „potwierdzające posiadanie umiejętności". Zamawiający wykluczył co prawda, aby
było to oświadczenie własne danego wykonawcy, ale przykładowo nie jest już wykluczone
oświadczenie podmiotu powiązanego z wykonawcą.
ii) dla specjalistów wymienionych w pkt e), j) oraz k) Zamawiający do wymagania, jak w pkt i)
powyżej, dodał wymóg ten dokument był „ważny”. Co do zasady - jest to wymóg jak
najbardziej słuszny, gdyż zdarzają się certyfikaty poświadczające posiadanie odpowiednich
kwalifikacji ważne czasowo, przez określony termin od dnia wydania. Natomiast rzeczą
zastanawiającą jest - dlaczego tylko w odniesieniu do tych 3 grup specjalistów (z ogólnej
liczby 14 grup) Zamawiający postawił dodatkowy warunek, który to warunek, ze względu na
swoją racjonalność i istotność, powinien dotyczyć wszystkich specjalistów.
Iii) dla specjalistów wymienionych w pkt b), c), d) oraz l) Zamawiający z kolei, bez
uzasadnionego powodu, liberalizuje warunki - wymagając jedynie, aby posiadali umiejętności
niezbędne do uzyskania wskazanych certyfikatów, ale już nie wymaga, aby te umiejętności
były potwierdzane w jakikolwiek sposób. Zdaniem Odwołującego taki wymóg jest wymogiem
pozornym, pustym - gdyż skoro żaden dokument nie musi potwierdzać posiadania
certyfikatów, wystarczające jest zapewne własne przeświadczenie danego specjalisty, iż
posiada takie umiejętności. Przy czym jest to przeświadczenie subiektywne, a zatem -
zawodne. Tymczasem Zamawiający zobowiązany jest tak ukształtować warunki udziału w
postępowaniu, aby zapewnić sobie przyszłą należytą realizację przedmiotu zamówienia.
iv) dla specjalistów wymienionych w pkt m) Zamawiający stawia tym razem warunki bardzo
ostre - otóż wymaga tym razem wprost certyfikatów (tylko dla tej jednej grupy spośród 14 grup
specjalistów) i to certyfikatów wystawionych przez producenta technologii, czyli po prostu
certyfikatów wystawionych przez firmę HP (lub równoważnych - Zamawiający doskonale
zdaje sobie sprawę, że użycie znaku towarowego musi być powiązane ze zwrotem "lub
równoważne"). Nie jest zrozumiałe, dlaczego akurat w tym jednym przypadku musi to być
certyfikat, a jeśli już certyfikat - to dlaczego (w odróżnieniu od innych punktów) certyfikat ten
nie został wymieniony z nazwy. Zdaniem Odwołującego z punktu widzenia przedmiotu
zamówienia niezbędne jest w zakresie tych kompetencji posiadanie umiejętności niezbędnych
do uzyskania certyfikatu HP Certified System Engineer (HP CSE), gdyż to one są niezbędne
do wykonania przedmiotu umowy.
Powyższe wskazuje, iż Zamawiający w sposób nieracjonalny i nieuporządkowany, a ponadto
w sposób nie związany z przedmiotem zamówienia i w sposób nieproporcjonalny określił
wymagania odnośnie osób zdolnych do wykonania zamówienia.
Mając na uwadze dotychczasowe doświadczenie wykazywania w ramach zamówień na IT
posiadania wymaganych umiejętności Odwołujący uważa, że obecne zapisy ogłoszenia w pkt
a) - ł) wskazanych powyżej są niewystarczające, a poprzez ich nieprecyzyjność - możliwe
będzie zaistnienie nadużyć w trakcie niniejszego postępowania. Z kolei w zakresie pkt m)
wymóg jest nadmierny. Skoro Zamawiający w pozostałych 13 przypadkach nie wymaga
certyfikatów producenta, to chcąc zachować racjonalność działania i nie narażając się na
zarzut nieuczciwej konkurencji, także w tym punkcie nie może „nagle" stawiać takiego
warunku. Konieczne zatem wydaje się takie dookreślenie sposobu potwierdzania posiadania
wymaganych umiejętności, aby - przy zachowaniu równego traktowania wykonawców -
jednocześnie możliwe było zachowanie uczciwej konkurencji. Uczciwej konkurencji - w
rozumieniu, iż nie będzie możliwe przedstawienie wykazu osób posiadających co prawda
jakieś tam dokumenty, ale jednocześnie - nie posiadających umiejętności wymaganych przez
Zamawiającego. Umiejętności - co ważne - których posiadanie jest warunkiem sine qua non
do należytego realizowania w przyszłości przedmiotu zamówienia.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o:
a) skreślenie w dotychczasowej treści III.2.3 „Kwalifikacje techniczne” pkt II następujących
sformułowań:
- dla pkt a), f), h), i) oraz ł) - „potwierdzone tym dokumentem lub innymi dokumentami, które
potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone oświadczenia własne
wykonawcy)”.
- dla pkt e), g), j) oraz k) - „potwierdzone tym dokumentem - ważnym lub innymi dokumentami
- ważnymi, które potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone
oświadczenia własne wykonawcy)"
i wpisanie w to miejsce:
„potwierdzone tym ważnym dokumentem tub innymi równoważnymi ważnymi dokumentami,
które potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty, wystawionymi przez
podmioty realizujące równoważne szkolenia (wykluczone oświadczenia własne wykonawcy
lub podmiotu powiązanego)”.
b) wpisanie w dotychczasowej treści III.2.3 „Kwalifikacje techniczne" pkt II na końcu pkt w b),
c), d) oraz l) następującej treści: „potwierdzone tym ważnym dokumentem lub innymi
równoważnymi ważnymi dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak wymienione
dokumenty, wystawionymi przez podmioty "realizujące równoważne szkolenia (wykluczone
oświadczenia własne wykonawcy lub podmiotu powiązanego)".
c) skreślenie w dotychczasowej treści III.2.3 „Kwalifikacje techniczne” pkt II lit m) pkt iv)
sformułowania:
„iv. posiada umiejętności w poniższych obszarach:
Implementacja i administracja systemem HP-UX 11i v3 w zakresie:
1) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię GiCAP
2) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię HP MetroCluster
3) Implementacja i administracja rozwiązaniami opartymi o technologię HP9500
4) Implementacja i administracja wysoko dostępnych systemów w oparciu o serwery HP
Integrity Superdome i Superdome 2
potwierdzone certyfikatami producenta wyżej wymienionych technologii lub równoważnymii
wpisanie w to miejsce:
„iv) posiada umiejętności niezbędne do otrzymania certyfikatu HP Certified System Engineer
(HP CSE) potwierdzone tym ważnym dokumentem lub innymi równoważnymi ważnymi
dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty,
wystawionymi przez podmioty realizujące równoważne szkolenia (wykluczone oświadczenia
własne wykonawcy lub podmiotu powiązanego)”.
11. Pkt IV.2.1) „Kryteria udzielenia zamówienia" - nieprecyzyjne zapisy dotyczące oceny ofert
w zakresie Koncepcji realizacji przedmiotu zamówienia.
W pkt IV.2.1) „Kryteria udzielenia zamówienia" Zamawiający określił 2 kryteria oceny ofert -
cenę z wagą 40 oraz koncepcję realizacji przedmiotu zamówienia z wagą 60. Zamawiający
nie określił w Ogłoszeniu żadnych dodatkowych postanowień dotyczących badania przez
Zamawiającego przedmiotowej koncepcji.
Po pierwsze - nie jest wiadome, czy przedmiotowa koncepcja realizacji przedmiotu
zamówienia ma być częścią oferty, która podlega wymogom zgodności z treścią SIWZ, czy
też - jest to próbka, o której mowa w § 5 ust. 1 pkt 1) Rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać
zamawiający od wykonawców (…). Brak powyższego rozróżnienia jest niezwykle istotny, a to
chociażby ze względu na zakres badania takiej koncepcji realizacji przedmiotu zamówienia
oraz na kwestię, czy w przypadku, gdy zadanie zawierać będzie błędy - możliwe będzie jego
uzupełnienie w trybie art. 26 ust. 3 Ustawy. Zdaniem Odwołującego intencją Zamawiającego
było, aby koncepcja realizacji przedmiotu zamówienia nie podlegała uzupełnieniom, gdyż
prowadziłoby to do nierównego traktowania wykonawców. Wykonawcy, którzy byliby wezwani
do uzupełnienia koncepcji realizacji przedmiotu zamówienia, mieliby więcej czasu na jej
przygotowanie oraz de facto - mieliby szansę przedłożenia całkowicie nowej, poprawionej
koncepcji realizacji przedmiotu zamówienia.
Po drugie - przy wskazywanym przez Odwołującego braku zapisów Ogłoszenia jako
najkorzystniejsza może zostać wybrana oferta, do której w ogóle nie dołączono koncepcji
realizacji przedmiotu zamówienia, ale która miałaby odpowiednio niską cenę za jeden punkt
funkcyjny. W takiej sytuacji Zamawiający zmuszony byłby zawrzeć umowę z wykonawcą,
który nie zostałby przez Zamawiającego zweryfikowany pod kątem merytorycznym. A zatem z
takim wykonawcą, który nie daje rękojmi należytego wykonania przedmiotu zamówienia.
Po trzecie zaś - przy obecnym brzmieniu Ogłoszenia Zamawiający nie będzie uprawniony
odrzucić oferty, do której dołączono koncepcję realizacji przedmiotu zamówienia sprzeczne z
SIWZ. Przy braku bowiem wskazania, że koncepcja realizacji przedmiotu zamówienia nie jest
próbką w rozumieniu w/w Rozporządzenia o dokumentach i że jest częścią oferty - mogą na
etapie oceny ofert powstać słuszne wątpliwości, które co do charakteru koncepcji realizacji
przedmiotu zamówienia będą musiały z pewnością być rozstrzygane przez Krajową Izbę
Odwoławczą.
Powyższe braki ogłoszenia naruszają zasady określone w art. 7 ust. 1 Ustawy.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o dodanie w pkt VI.2.1) ppkt 2 następującej
treści:
„Koncepcja realizacji przedmiotu zamówienia stanowić będzie integralną część oferty, nie
będzie podlegać uzupełnieniu w trybie art. 26 ust. 3 Ustawy Pzp. W pierwszej kolejności
koncepcja realizacji przedmiotu zamówienia będzie sprawdzana pod kątem zgodności treści
koncepcji realizacji przedmiotu zamówienia z treścią specyfikacji istotnych warunków
zamówienia. Koncepcja realizacji przedmiotu zamówienia zgodna z treścią specyfikacji
istotnych warunków zamówienia będzie podlegać ocenie w zakresie jakości koncepcji
realizacji przedmiotu zamówienia."
12. Pkt III.2.3) „Kwalifikacje techniczne" pkt I „Warunki posiadania wiedzy i doświadczenia...”
pkt 1.3) „i wdrożenie wysokodostępnego środowiska bazodanowego o wolumenie danych
przekraczającym 15 TB” — nieprecyzyjne określenie warunku udziału w postępowaniu.
Zamawiający w pkt III.2.3) pkt 1.1.3) użył sformułowania „...wykonał co najmniej jeden Projekt
(przedsięwzięcie mające na celu zaprojektowanie i wdrożenie systemu informatycznego w
obszarze jednego klienta na podstawie jednej lub więcej umów) i wdrożenie
wysokodostępnego środowiska bazodanowego o wolumenie danych przekraczającym 15
TB". Z postanowienia tego wynika, że wystarczające jest, aby wykonawca wykazał się
doświadczeniem w zakresie zrealizowania dowwolnego Projektu (w rozumieniu, jak w definicji
Projektu zapisanego nawiasie), czyli jakiegokolwiek systemu informatycznego, bez jakiś
ograniczeń co wartości (nawet za 10.000 zł) czy zakresu oraz niezależnym od tego Projektu
wdrożeniem wysokodostępnego środowiska bazodanowego o wolumenie danych
przekraczającym 15 TB. Oba te elementy nie muszą być ze sobą w żaden sposób
powiązane, gdyż żaden obowiązek powiązania tych dwóch wymagań w jeden wdrożony
system informatyczny nie został przez Zamawiającego postawiony.
Odwołujący sądzi, iż intencją Zamawiającego było chyba, aby owo wysokodostępne
środowisko bazodanowe określone przez Zamawiającego (wolumen danych przekraczający
15 TB) wdrożone było przez wykonawcę na potrzeby Projektu, aby oba wymagania wskazane
przez Zamawiającego zostały ze sobą powiązane w jednym systemie informatycznym. Takie
rozumienie zapisów Ogłoszenia potwierdza również brak ograniczenia polegającego na
minimalnej wartości Projektu, ponieważ tak duże środowisko bazodanowe w wystarczający
sposób świadczy o wielkości Projektu.
Mając powyższe na uwadze Odwołujący wnosi o zmianę dotychczasowej treści III.2.3
„Kwalifikacje techniczne" pkt 1.1.3 sformułowania :
„... i wdrożenie wysokodostępnego środowiska bazodanowego..."
i wpisanie w to miejsce:
„... obejmujący wdrożenie wysokodostępnego środowiska bazodanowego ..."
Uwzględniając treść dokumentacji postępowania o udzielenie zamówienia przekazanej
przez zamawiającego oraz stanowiska i oświadczenia uczestników postępowania,
złożone w pismach procesowych i na rozprawie, Izba ustaliła, co następuje.
Odwołujący w treści odwołań zgodnie ze stanem faktycznym wskazali i przywołał
kwestionowane postanowienia ogłoszenia o zamówieniu, co zostało zreferowane powyżej.
Zgodnie z przekazaną do Dziennika Urzędowego UE w dniu 20 lutego 2013 r. modyfikacją
ogłoszenia o zamówieniu, jego treść zmieniono na następującą:
„[…]Sekcja II.1.5) Krótki opis zamówienia lub zakupu
Przedmiotem zamówienia jest:
1. rozbudowa i wdrożenie nowych funkcjonalności oraz utrzymanie i rozwój systemu
Elektronicznej Platformy
Wymiany Danych (EPWD)
2. budowa i utrzymanie Centralnego Rejestru Klientów Zakładu (CRKZ).
Realizacja przedmiotu zamówienia musi uwzględniać posiadane przez Zakład Ubezpieczeń
Społecznych
rozwiązania w zakresie obiegu dokumentów i spraw oraz w zakresie gromadzenia,
przechowywania i weryfikacji
danych o płatnikach, ubezpieczonych, świadczeniobiorcach i innych klientach Zakładu.
Termin realizacji zamówienia: do 48 miesięcy od daty zawarcia umowy.
Prace w zakresie budowy CRKZ i rozbudowy EPWD będą rozliczane za pomocą punktów
funkcyjnych (CFP), zgodnie z metodyką COSMIC.
[…]
Sekcja III.2.3) Kwalifikacje techniczne. Informacje i formalności konieczne do dokonania
oceny spełniania wymogów:
I. Warunki posiadania wiedzy i doświadczenia wraz z opisem sposobu dokonywania oceny
spełniania tych warunków:
1. Wykonawcy ubiegający się o udzielenie zamówienia publicznego muszą spełniać niżej
wymienione warunki udziału w postępowaniu:
1) Wykonawca w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania wniosków o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy - w tym okresie, wykonał co najmniej jeden Projekt (przedsięwzięcie mające na celu
zaprojektowanie i wdrożenie systemu informatycznego w obszarze jednego klienta na
podstawie jednej lub więcej umów) polegający na opracowaniu i wdrożeniu systemu
informatycznego implementującego system workflow w rozumieniu definicji organizacji
Workflow Management Coalition (wfmc.org) dla automatyzacji minimum 20 procesów
biznesowych z użyciem silnika procesów zgodnego z XPDL (wmc.org) lub BPEL (oasis-
open.org), gdzie wartość tej usługi wynosiła co najmniej 7.500.000,00 zł (słownie: siedem
milionów pięćset tysięcy złotych) brutto, natomiast wdrożony system realizował zadania
organizacji rozproszonej w minimum 15 lokalizacjach, umożliwiał pracę minimum 2.000
użytkownikom oraz obsługę minimum 100.000 dokumentów wejściowych miesięcznie.
2) Wykonawca w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania wniosków o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy - w tym okresie, wykonał co najmniej jeden Projekt (przedsięwzięcie mające na celu
zaprojektowanie i wdrożenie systemu informatycznego w obszarze jednego klienta na
podstawie jednej lub więcej umów) w architekturze SOA o wartości minimum 5.000.000,00 zł
(słownie: pięć milionów złotych) brutto, będącego centralnym rejestrem klientów (osób) z
pojedynczym widokiem Klienta i pozwalającego na korzystanie z niego minimum 1.000
użytkownikom.
3) Wykonawca w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania wniosków o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest
krótszy - w tym okresie, wykonał co najmniej jeden Projekt (przedsięwzięcie mające na celu
zaprojektowanie i wdrożenie systemu informatycznego w obszarze jednego klienta na
podstawie jednej lub więcej umów) obejmujący wdrożenie wysokodostępnego środowiska
bazodanowego o wolumenie danych przekraczającym 15 TB.
[…]
II. Warunki dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do
wykonania zamówienia wraz z opisem dokonywania oceny spełniania tych warunków:
Wykonawca powinien dysponować osobami legitymującymi się doświadczeniem i
umiejętnościami odpowiednimi do funkcji, jakie zostaną im powierzone oraz przedstawić
informacje o podstawie dysponowania osobami uczestniczącymi w wykonaniu zamówienia.
Wykonawca wykaże, że dysponuje lub będzie dysponował zespołem dedykowanym (tj.
przeznaczonym wyłącznie do realizacji umowy), składającym się z co najmniej 17 osób,
spełniających niżej wymienione wymagania.
Wykonawca wykaże, że dysponuje lub będzie dysponował następującymi osobami:
a) ilość: min. 1 osoba, rola: Koordynator utrzymania sytemu; wymagania:
i. posiada minimum 8-letnie doświadczenie w branży IT
ii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków, przez min. 1,5 roku koordynował
pracę zespołu odpowiedzialnego za utrzymanie systemu informatycznego umożliwiającego
pracę dla minimum 1.000 użytkowników, opartego o technologie: IBM WebSphere Process
Server, DB2, Apache Tomcat,
iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Deployment
Professional
- WebSphere Process Server w wersji min.V6.2 lub IBM Certified System Administrator
- WebSphere Application Server Network Deployment w wersji min. V6.1 potwierdzonego
tymi dokumentami lub innymi dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak
wymienione dokumenty (wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
iv. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatów PRINCE2 Registered
Practitioner lub PMP lub IPMA, potwierdzone tym dokumentami lub innymi dokumentami,
które potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone są
oświadczenia wykonawcy).
b) ilość: min 1 osoba; rola: Ekspert ds. technologii; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada minimum 2-letnie
doświadczenie w obszarze budowy i administrowania środowiskiem wysokodostępnym, w
technologii IBM WebSphere Process Server
ii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM Certified Deployment
Professional - WebSphere Process Server w wersji minV6.2 potwierdzone tym dokumentem
lub innymi dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak wymieniony dokument
(wykluczone są oświadczenia wykonawcy). iii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania
certyfikatu IBM Certified System Administrator - WebSphere Application Server Network
Deployment w wersji min V6.1 potwierdzone tym dokumentem lub innymi dokumentami,
które potwierdzają takie umiejętności jak wymieniony dokument (wykluczone są
oświadczenia wykonawcy). c) ilość: min. 2 osoby; rola: Specjalista ds. administrowania bazą
danych; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada minimum 3-letnie
doświadczenie w dziedzinie administrowania bazą danych DB2 na systemie IBM zOS lub
LUW
ii. posiada umiejętności w dziedzinie administrowania systemem IBM zOS niezbędne do
uzyskania certyfikatu IBM Certified Specialist - System z Technical Support w wersji min V5
potwierdzone tym dokumentem lub innymi dokumentami, które potwierdzają takie
umiejętności jak wymieniony dokument (wykluczone są oświadczenia wykonawcy).
d) ilość: min. 1 osoba; rola; Specjalista SAP Business Object; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT w tym posiada co najmniej 2 lata
doświadczenia w obszarze administrowania systemem raportowania analitycznego opartym
o serwer raportowy SAP Business Objects Enterprise XI
ii. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu potwierdzającego ukończenie
szkolenia SAP Business Objects Enterprise: Administering Servers - Windows i SAP
Business Objects Enterprise: Designing & Deploying a Solution lub równoważnego,
e) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. procesów zarządzania usługami IT; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. uczestniczył w minimum 2 projektach wdrażania lub doskonalenia procesów zarządzania
usługami IT
iii. posiada umiejętności w zakresie zarządzania usługami IT niezbędne do uzyskania
certyfikatu potwierdzającego ukończenie szkolenia ITIL Service Manager lub ITIL Expert in
IT Service Management lub równoważnego potwierdzone tym dokumentem - ważnym lub
innym dokumentem - ważnym, który potwierdza takie umiejętności jak wymieniony dokument
(wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
iv. posiada umiejętności w zakresie zarządzania projektami, niezbędne do uzyskania
certyfikatów potwierdzających ukończenie szkoleń PRINCE2 Foundation potwierdzone tym
dokumentem lub innymi dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak wymieniony
dokument (wykluczone są oświadczenia wykonawcy).
f) ilość: min. 1 osoba; rola: Specjalista ds. konfiguracji; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. w ciągu ostatnich 3 lat przed dniem składania wniosków, przez okres minimum 2 lat,
zarządzał konfiguracją systemu o skali minimum 5 000 EK (elementów konfiguracji)
iii. posiada umiejętności w obszarze zarządzania usługami IT, niezbędne od uzyskania
certyfikatu ITIL Foundation, potwierdzone tym dokumentem lub innym, który potwierdza takie
umiejętności jak wymieniony dokument (wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
g) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. walidacji i testów; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków koordynował, w min. 2 projektach,
pracę zespołu odpowiedzialnego za testowanie oprogramowania / usług IT oraz utrzymania
środowiska testowego
iii. posiada umiejętności kierownika testów oprogramowania na poziomie zaawansowanym,
niezbędne do uzyskania certyfikatu ISTQB (ang. International Software Testing
Qualifications Board) Advanced Level Test Manager, potwierdzone tym dokumentem lub
innym dokumentem, który potwierdza takie umiejętności jak wymieniony dokument
(wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
v. posiada umiejętności w dziedzinie zarządzania projektami, niezbędne do uzyskania
certyfikatu PRINCE2 Fundation, potwierdzone tym dokumentem lub innymi dokumentami,
które potwierdzają takie umiejętności jak wymieniony dokument (wykluczone są
oświadczenia wykonawcy).,
h) ilość: min. 1 osoba; rola: Kierownik projektu; wymagania:
i. posiada minimum 8-letnie doświadczenie w branży IT
ii. co najmniej 36 miesięcy doświadczenia zawodowego w zakresie pełnienia funkcji
kierownika lub zastępca kierownika projektu, w ciągu ostatnich 5 lat przed terminem
składania wniosków, w projekcie/projektach informatycznych polegających na budowie lub
rozwoju systemów informatycznych,
iii. w ciągu ostatnich 5 lat przed dniem składania wniosków, kierował projektem, w którym
stosowano implementację "workflow i/lub BPM" do automatyzacji procesów biznesowych,
iv. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu PRINCE2 Practitioner lub PMP,
lub IPMA level C lub równoważnego, potwierdzone tymi dokumentami - ważnymi lub innymi
dokumentami - ważnymi, które potwierdzają umiejętności jak wymienione dokumenty
(wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
i) ilość: min. 1 osoba; rola: Architekt systemowy; wymagania:
i. posiada minimum 8-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w projektowaniu rozwiązań informatycznych,
iii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w projektowaniu architektury systemów na
podstawie analizy wymagań udokumentowanych w UML w tym obejmujących rozwiązania
implementujące Workflow i/lub BPM
iv. posiada znajomość stosowania narzędzi typu CASE z wykorzystaniem notacji UML
udokumentowaną uczestnictwem w projektach, w których wymagane było wytworzenie
dokumentacji z wykorzystaniem tego typu narzędzia
v. posiada umiejętności do uzyskania certyfikatu TOGAF 8 Certified lub 9 Certified,
potwierdzone tymi dokumentami - ważnymi lub innymi dokumentami - ważnymi, które
potwierdzają takie umiejętności jak wymienione dokumenty (wykluczone są oświadczenia
wykonawcy),
j) ilość: min. 2 osoby; rola: Analityk Systemowy; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w projektowaniu procesów biznesowych z
wykorzystaniem BPME (Business Process Management Engine)
iii. posiada znajomość stosowania narzędzi typu CASE z wykorzystaniem notacji UML
udokumentowaną uczestnictwem w projektach, w których wymagane było wytworzenie
dokumentacji z wykorzystaniem tego typu narzędzia
iv. posiada umiejętności w zakresie modelowania, niezbędne do uzyskania certyfikatu OMG
(Object Management Group) Certified UML Professional Fundamental, potwierdzone tym
dokumentem - ważnym lub innym dokumentem - ważnym, który potwierdza umiejętności jak
wymieniony dokument (wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
k) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. programowania rozwiązań klasy Business Proces
Management, wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w modelowaniu i budowie rozwiązań opartych o
technologię IBM WebSphere Process Server
iii. posiada doświadczenia w produkcji oprogramowania wdrażanego dla minimum 1.000
użytkowników i bazy danych o rozmiarach powyżej 1 TB
iv. posiada umiejętności w zakresie integracji usług napisanych w języku JAVA z IBM
Websphere Process Server
v. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu IBM WebSphere Integration
Developer w wersji min. V6.2 lub równoważnego,
vi. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu - autoryzowany programista
JAVA, potwierdzone tym dokumentem - ważnym lub innym dokumentem - ważnym, który
potwierdza umiejętności jak wymieniony dokument (wykluczone są oświadczenia
wykonawcy),
l) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. programowania SAP Business Objects; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 2-letnie doświadczenie w budowaniu raportów z wykorzystaniem
platformy SAP Business Objects
iii. posiada umiejętności programistyczne niezbędne do otrzymania certyfikatu SAP Certified
Application Associate - SAP BusinessObjects Web Intelligence XI. 3.X (C_BOWI_30 lub
równoważnego
iv. posiada praktyczne doświadczenia w integracji SAP Business Objects
ł) ilość: min. 1 osoba; rola: Ekspert ds. integracji systemowej; wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w projektowaniu integracji środowisk
informatycznych
iii. posiada minimum 3-letnie doświadczenia w integracji usług Java z innymi rozwiązaniami
informatycznymi
iv. posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu - autoryzowany programista
JAVA, potwierdzone tym dokumentem lub innym, który potwierdza umiejętności jak
wymieniony dokument (wykluczone są oświadczenia wykonawcy),
m) ilość: min. 2 osoby; rola: Ekspert ds. technologii, wymagania:
i. posiada minimum 5-letnie doświadczenie w branży IT
ii. posiada minimum 3-letnie doświadczenie w projektowaniu, administracji, wdrażaniu oraz
utrzymaniu systemów pracujących pod kontrolą systemu operacyjnego HP-UX z
wykorzystaniem technologii HP MetroCluster, oraz HP Continous Access.
iii. uczestniczył w minimum 2 projektach obejmujących projektowanie, administrację,
wdrażanie oraz utrzymanie systemów pracujących pod kontrolą systemu operacyjnego HP-
UX z wykorzystaniem technologii HP MetroCluster, HP Continous Access i HP Bussines
Copy.
iv. co najmniej jedna osoba posiada umiejętności niezbędne do uzyskania certyfikatu HP
Certified System Engineer CSE High Availability, potwierdzone tym dokumentem lub innym,
który potwierdza umiejętności jak wymieniony dokument (wykluczone są oświadczenia
wykonawcy).
Każda z powyższych ról (funkcji) Zespołu Projektowo - Wdrożeniowego musi być pełniona
przez inną osobę.
Wykonawca zapewni komunikacje personelu Zespołu Projektowo - Wdrożeniowego z
Zamawiającym w języku polskim.
[…]
Sekcja VI.3) Informacje dodatkowe
1. Opakowanie wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
Wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu należy złożyć w zamkniętej kopercie.
Kopertę należy
oznaczyć w następujący sposób: Zakład Ubezpieczeń Społecznych, Departament Zamówień
Publicznych,
01-748 Warszawa, ul. Szamocka 3, 5. "Wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
na rozbudowę i
wdrożenie nowych funkcjonalności oraz utrzymanie i rozwój systemu EPWD oraz budowę i
utrzymanie CRKZ". Znak sprawy:
TZ/370/76/12.
2. W przypadku wniesienia odwołania, Odwołujący przesyła kopię odwołania
Zamawiającemu za pomocą faksu
– wyłącznie na numer 22 667-17-33/36 lub drogą elektroniczną – wyłącznie na adres
b………….@zus.pl.
[…]
4. Zamawiający informuje, że w niniejszym postępowaniu posługuje się następującymi
pojęciami:
- pod pojęciem „workflow” Zamawiający rozumie automatyzację procesów biznesowych, w
całości lub w części, podczas której dokumenty, informacje lub zadania są przekazywane od
jednego uczestnika do następnego, według odpowiednich procedur zarządczych. Definicja
zgodna z definicją koalicji WFMC (ang. WorkFlow Management Coalition).
- pod pojęciem "CFP (Cosmic Function Point)" Zamawiający rozumie punkt funkcyjny
określający rozmiar funkcjonalny oprogramowania zgodnie z metodyką Cosmic (COSMIC-
FFP ISO/IEC 19761:2011 Software engineering. A functional size measurement method) w
wersji 3.0.1
5. SIWZ zostanie przekazana przy zaproszeniu do składania ofert. SIWZ nie zostanie
opublikowana na stronie internetowej Zamawiającego.
6. W okresie trwania umowy, Wykonawca zobowiązany jest zapewnić dysponowanie
zespołem osób przeznaczonych do realizacji umowy, składającym się z co najmniej 40 osób,
w tym co najmniej dwoma osobami (analitykami systemowymi) posiadającymi umiejętności
niezbędne dla uzyskania certyfikatu COSMIC Foundation potwierdzone tym dokumentem lub
innymi dokumentami, które potwierdzają takie umiejętności jak wymieniony dokument
(wykluczone są oświadczenia wykonawcy).
[…]”
Uwzględniając powyższe Izba zważyła, co następuje:
Na wstępie Krajowa Izba Odwoławcza stwierdza, że odwołujący legitymują się uprawnieniem do
korzystania ze środków ochrony prawnej według art. 179 ust. 1 Pzp, zgodnie z którym środki ochrony
prawnej określone w dziale VI Pzp przysługują wykonawcy, uczestnikowi konkursu, a także innemu
podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w uzyskaniu danego zamówienia oraz poniósł lub może ponieść
szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy.
Przechodząc do rozpatrzenia zarzutów odwołań dotyczących przedstawionego w ogłoszeniach o
przetargu ograniczonym opisu przedmiotu zamówienia oraz opisu warunków udziału w postępowaniu,
należy wskazać na podstawowe regulacje Pzp stanowiącą niejako miernik i punkt odniesienia zarzutów
odwołania (w brzmieniu obowiązującym w dniu wszczęcia przedmiotowego postępowania). Mianowicie
zgodnie z art. 7 ust. 1 Pzp zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie
zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie
wykonawców. Następnie zgodnie z art. 29 ust. 2 ustawy przedmiotu zamówienia nie można opisywać w
sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję, a zgodnie z ust. 1 tego przepisu przedmiot
zamówienia opisuje się w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i
zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na
sporządzenie oferty.
Przy czym według art. 48 ust. 2 pkt 3 Pzp, ogłoszenie o zamówieniu w przypadku przetargu
ograniczonego zawiera określenie przedmiotu zamówienia.
Według art. 22 ust. 1 Pzp o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają
warunki, dotyczące:
1) posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy
prawa nakładają obowiązek ich posiadania;
2) posiadania wiedzy i doświadczenia;
3) dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania
zamówienia;
4) sytuacji ekonomicznej i finansowej.
Następnie w art. 22 ust. 4 Pzp zastrzega się, że opis sposobu dokonania oceny spełniania warunków, o
których mowa w ust. 1, powinien być związany z przedmiotem zamówienia oraz proporcjonalny do
przedmiotu zamówienia.
Według art. 23 ust. 1 ustawy wykonawcy mogą wspólnie ubiegać się o udzielenie zamówienia.
Natomiast zgodnie z ust. 3 art. 22, przepisy dotyczące wykonawcy stosuje się odpowiednio do
wykonawców, o których mowa w ust. 1.
Wskazując na formalne podatny wyrokowania w danej sprawie, przytoczyć należy, iż zgodnie z art. 191
ust. 2 ustawy, wydając wyrok, Izba bierze za podstawę stan rzeczy ustalony w toku postępowania.
Według art. 190 ust. 1 Pzp, strony i uczestnicy postępowania odwoławczego są obowiązani wskazywać
dowody dla stwierdzenia faktów, z których wywodzą skutki prawne. Tak samo zgodnie z ogólną zasadą
rozkładu ciężaru dowodu wyrażoną w art. 6 Kodeksu cywilnego ciężar udowodnienia faktu spoczywa na
wywodzącym zeń skutki prawne.
Uwzględniając powyższe stwierdzić należy, iż to na odwołującym spoczywa generalnie ciężar
udowodnienia naruszenia zasad uczciwej konkurencji wyrażonej w ustawie, a konkretnie udowodnienia
okoliczności faktycznych, które pozwolą takie naruszenie stwierdzić.
Ponadto zgodnie z art. 192 ust. 2 Pzp Izba uwzględnia odwołanie, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów
ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie
zamówienia.
KIO 292/13
Odnośnie zarzutu oznaczonego pkt I odwołania Izba wskazuje, iż na podstawie treści odwołania ustalić
można, iż zarzut ten polega na zakwestionowaniu możliwości wymagania przez zamawiającego, aby
wymaganym wskaźnikiem płynności finansowej (Current Ratio) legitymował się ten spośród
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, który w największym stopniu
wykazuje spełnianie warunku dotyczącego średniego przychodu netto ze sprzedaży.
Trudno natomiast ustalić jakie jeszcze zarzuty podniesiono w odwołaniu względem rzeczonego warunku
dotyczącego wskaźnika płynności finansowej. W szczególności na podstawie treści odwołania
stwierdzić należy, iż odwołujący nie kwestionował wysokość żądanego wskaźnika. Jednakże na
podstawie pomieszanych cytatów z orzecznictwa składających się na treść odwołania i uwag typu, że
wskaźnik opisany przez zamawiającego nie jest w rzeczywistości wskaźnikiem potwierdzającym
zdolność ekonomiczną lub finansową wykonawcy do realizacji zamówienia publicznego, przyjąć można,
że dowołujący generalnie zakwestionował możliwość postawienia warunku udziału w postępowaniu
dotyczącego wskaźnika płynności finansowej.
W tym zakresie skład orzekający Izby w pełni podziela stanowisko wyrażone w wyroku Izby z dnia 21
lutego 2013 r. (sygn. akt KIO 272/13, 285/13), gdzie Izba wypowiedziała się w przedmiocie
analogicznych zarzutów odwołującego.
Warunki udziału w postępowaniu stawiane przez zamawiającego winny mieścić się w granicach
wyznaczonych przepisami ustawy i rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2009 r. w
sprawie rodzajów dokumentów, jakich zamawiający może żądać od wykonawcy oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 226, poz. 1817).
Ustawa w art. 22 ust. 4 stanowi, że warunki udziału w postępowaniu winny być związane z przedmiotem
zamówienia i do niego proporcjonalne, natomiast przepisy rozporządzenia określają w § 1 ust. 1
zamknięty katalog dokumentów, które mogą stanowić podstawę oceny zamawiającego.
Tym samym zamawiający oceniając zdolność wykonawcy do wykonania zamówienia z należytą
starannością zobowiązany jest do oparcia się wyłącznie na danych wynikających z dokumentów
wskazanych w przepisach rozporządzenia.
Dostrzec trzeba, że ocena spełniania warunków udziału w postępowaniu, o ile dotyczy stanu
faktycznego - czyli sytuacji ekonomicznej czy finansowej, dysponowania osobami lub sprzętem, a nawet
wykazania doświadczenia - co do zasady następuje na podstawie danych historycznych i operuje
pewną idealizacją i uogólnieniem. Ustawodawca w celu umożliwienia oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu tworzy swoistą fikcję prawną i uznaje, że stan rzeczy wynikający ze złożonych
dokumentów, sporządzonych przed złożeniem wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu
lub ofert, jest aktualny na dzień składania wniosków lub ofert. To dotychczasowa kondycja wykonawcy,
jego działania i potencjał dostarczają danych, na podstawie których przyjmuje się i ocenia kwalifikacje
podmiotowe wykonawcy warunkującego jego dopuszczenie do wykonania zamówienia.
Wskaźnik bieżącej płynności finansowej ustalany na podstawie sprawozdania finansowego, czyli
dokumentu wskazanego w § 1 ust. 1 pkt 8 rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów stanowi
iloraz aktywów bieżących (obrotowych) na które składają się zapasy, należności, środki pieniężne i inne
wartości o łatwiejszym dostępie oraz pasywów bieżących (zobowiązań krótkoterminowych). Wskaźnik
płynności bieżącej to zdolność firmy do regulacji bieżących zobowiązań za pomocą krótkoterminowych
aktywów. Wskaźnik ten może być zatem istotny dla oceny zdolności ekonomicznej i finansowej
wykonawcy, zwłaszcza wobec wagi i znaczenia przedmiotu zamówienia oraz przy długich okresach
płatności w trakcie jego wykonywania.
Potocznie wskazuje się, że sprawozdanie finansowe jest fotografią przedsiębiorstwa w danym dniu (dniu
bilansowym). Rozwijając tę myśl można przyjąć, że osiągnięcie wskaźnika bieżącej płynności finansowej
na wymaganym poziomie w okresie trzech kolejnych lat obrotowych, daje podstawę do oceny stałości
sytuacji ekonomicznej i finansowej wykonawcy w dłuższym odcinku czasu. Zamawiający oczekuje
wykonawcy o stabilnej sytuacji ekonomicznej i finansowej, co wyraża się w wymaganiu powtarzalności
wysokości wskaźnika w okresie trzech kolejnych lat. Wymaganie takie jest dopuszczalne również na
gruncie § 1 ust. 1 pkt 8 rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów stanowiącego o sprawozdaniu
finansowym lub innym dokumencie określającym obroty oraz należności i zobowiązania za okres nie
dłuższy, niż ostatnie trzy lata obrotowe. Rozmiar, znaczenie i stopień skomplikowania przedmiotu
zamówienia, uzasadnia stawianie podwyższonych wymagań zamawiającego, co do kondycji
ekonomicznej wykonawców, które na zasadach wyżej opisanych obrazuje rzeczony wskaźnik.. Izba
uznaje je w tym przypadku za adekwatne do przedmiotu zamówienia.
Izba nie podzieliła również zarzutu co do wadliwości wymagania wskaźnika bieżącej płynności
finansowej od tego wykonawcy spośród wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia, który wykazuje przychód netto ze sprzedaży produktów, towarów i materiałów w
największej części.
Istotnie, możliwość wspólnego ubiegania się o udzielenie zamówienia umożliwia wykonawcom
wykazanie spełniania warunków udziału w postępowaniu przez łączenie swych zasobów (potencjałów).
Dostrzeżenia wymaga jednak, że do wykonawców takich, zgodnie z art. 23 ust. 3 Pzp, przepisy ustawy
dotyczące wykonawcy stosuje się nie wprost, lecz odpowiednio. Z przywołanej normy nie wynika zatem
postulat łączenia zasobów wykonawców tworzących konsorcjum w sposób całkowicie dowolny.
Zasadniczo, jak wskazuje dyrektywa zawarta w art. 23 ust. 3 Pzp, potencjał konsorcjum powinien
odpowiadać zdolności do wykonania zamówienia pojedynczego wykonawcy.
Wykazanie spełniania warunków udziału w postępowaniu nie ma przecież znaczenia wyłącznie
formalnego, lecz powinno być postrzegane w aspekcie materialnym, czyli właśnie zdolności do
wykonania przedmiotu zamówienia z należytą starannością.
Po wtóre: ocena postanowień ogłoszenia co do wymagań stawianych wykonawcom wspólnie
ubiegającym się o udzielenie zamówienia winna następować z uwzględnieniem specyfiki danego
postępowania o udzielenie zamówienia, a w szczególności jego przedmiotu. Innymi słowy, w razie
wątpliwości co do wymagań stawianych takim wykonawcom każdorazowo należy poszukiwać
odpowiedzi na pytanie, czy są one odpowiednie do przedmiotu zamówienia. O ile bowiem nie budzi
wątpliwości możliwość wykazywania łącznego spełniania warunków w przypadku gdy wymagane w
ramach opisu warunków wielkości (potencjały) podlegają sumowaniu czy agregacji, to jednak w
niektórych, zindywidualizowanych przypadkach powyższe nie będzie miało miejsca. Wspólnie
wykazywanie spełniania konkretnych warunków udziału w postępowaniu (niejako „składanie się” na ich
wypełnienie) przez członków konsorcjum nie może więc być absolutyzowane, ale rozpatrywane być
winno w kontekście konkretnego warunku powiązanego z danym przedmiotem zamówienia.
W okolicznościach sporu, Izba stwierdziła, że oba warunki składające się na wymaganie w zakresie
sytuacji ekonomicznej i finansowej są ze sobą w ścisłym powiązaniu. Wysokość przychodów ma
znaczenie dla wartości wskaźnika bieżącej płynności finansowej. W takiej sytuacji niezasadne byłoby
rozdzielanie tych warunków w ten sposób, że w przypadku konsorcjum jeden z jego członków mógłby
wykazać przeważający lub całkowity udział w wymaganej wartości przychodów, a inny - oczekiwany
przez zamawiającego wskaźnik bieżącej płynności finansowej. Z całą pewnością taki sposób spełnienia
wymagań zamawiającego nie sprzyjałby wyłonieniu konsorcjum, którego potencjał ekonomiczny i
finansowy jest adekwatny do przedmiotu zamówienia i odpowiedni do zasobów wykonawcy
samodzielnie ubiegającego się o udzielenie zamówienia.
W związku z powyższym wymaganie wykazywania się określonym wskaźnikiem płynności finansowej
przez wskazanego członka konsorcjum, uznano w rozpatrywanym przypadku za dopuszczalne, a zarzut
odwołania za niezasadny.
Zarzut opisany w pkt II.1 odwołania
Zamawiający żądał doświadczenia wskazanych osób w odniesieniu do konkretnych technologii i
narzędzi informatycznych, które wykorzystywane będą w ramach jego przedmiotu zamówienia. Jest to
więc doświadczenie adekwatne do jego przedmiotu zamówienia, a legitymować się nim mogą osoby
pozostające w gestii różnych wykonawców. Natomiast odwołujący nie wykazał, aby jakiekolwiek
doświadczenie nabyte na technologiach podobnych czy równoważnych, mogło być, i faktycznie byłoby,
doświadczeniem takim jakie będzie niezbędne do wykonania przedmiotu zamówienia. Opis warunków
udziału w postępowaniu nie jest opisem przedmiotu zamówienia i nie stosują się doń ścisłe wymogi
dopuszczania doświadczenia „równoważnego”. Doświadczenie weryfikowane w ramach warunków
udziału w postępowaniu ma gwarantować zamawiającemu odpowiedni poziom kompetencji wykonawcy
umożliwiających mu wykonanie przedmiotu zamówienia i w tym znaczeniu winno być do przedmiotu
zamówienia adekwatne. Tym samym zarzut odwołania uznano za niezasadny. Za takie same uznano
również żądania dopuszczenie bliżej nieokreślonej technologii, w niewiadomo jakim zakresie
równoważnej do technologii wskazanej przez zamawiającego
Zarzut II.2
Izba uznaje za uzasadnione i w pełni uprawnione wymaganie łączenia kompetencji technicznych i
zarządczych w odniesieniu do wskazanych osób, biorąc pod uwagę zakres ich przyszłych zadań i
odpowiedzialności. Przy czym zaznaczyć należy, iż wymagania zamawiającego w tym zakresie są
bardzo umiarkowane i dotyczą jedynie niektórych członków licznego zespołu. Wymagania kompetencji
zarządczych na wskazanym poziomie certyfikacji od Koordynatora utrzymania systemu i Eksperta ds.
walidacji i testów pozostają więc adekwatne i proporcjonalne do przedmiotu zamówienia. Tym samym
Izba nie uwzględniła zarzutu i żądania zmierzających do ich wykreślenia.
Odwołujący na rozprawie wycofał zarzut opisany w pkt II.3 i pkt II.4 odwołania.
Zarzut II.5
Sformułowane przez zamawiającego wymagania względem osoby Eksperta ds. technologii w
kontekście projektowanych przez zamawiającego (zgodnie z jego deklaracjami), w ramach przedmiotu
zamówienia, zadań dla tej osoby, nie są wygórowane. Zamawiający ma prawo oczekiwać, że
przynajmniej jedna osoba z zespołu wykonawcy będzie w sobie łączyć kompetencje i wiedzę opisaną w
w pkt III.2.3 II litera b) ppkt ii, iii ogłoszenia o zamówieniu, co pozwoli jej na całościowe
obejmowanie problemów związanych realizacją danego wycinka przedmiotu zamówienia,
bez ryzyka błędów i opóźnień w komunikacji, jakie zawsze występować będzie pomiędzy
różnymi członkami zespołu.
Zarzut II.6 wycofano.
KIO 295/13
Zarzuty oznaczone pkt I i II w uzasadnieniu odwołania.
Odwołujący zakwestionował warunek udziału w postępowaniu dotyczący wskaźnika płynności
finansowej w zakresie jego żądanej wysokości, a także w zakresie wymaganego sposobu jego
wykazywania przez wykonawców wspólnie. W tym zakresie aktualność zachowuje uzasadnienie
sporządzone odnośnie pkt I odwołania oznaczonego sygn. akt KIO 292/13. Natomiast odnośnie
wysokości żądanego wskaźnika Izba stwierdza, co następuje.
Jak wynika z oświadczeń stron składanych na rozprawie, pomiędzy ekonomistami istnieją różnice w
ocenach, co do wymaganego poziomu przewagi aktywów nad zobowiązaniami. Poziom postulowanego
w ramach tych ocen wskaźnika Current Ratio, oscyluje pomiędzy 1 a 2 – dla stwierdzenia „zdrowej”
kondycji ekonomicznej przedsiębiorstwa. Przyjąć można, iż utrzymywanie wskaźnika w górnych
granicach ww. przedziału oznacza bardziej konserwatywne podejście do polityki finansowej
przedsiębiorstwa, zakładające większą ostrożność w dokonywanych inwestycjach i wydatkach
względem poziomu posiadanych aktywów. W sposób zgrubny i upraszczający założyć również można,
iż firmy posiadające wyższy wskaźnik, jakkolwiek mogą rozwijać się wolniej, jednakże są bardziej
stabilne i zabezpieczone przed skutkami zawirowań rynkowych.
W świetle powyższego, biorąc pod uwagę cele postępowania o udzielenie zamówienia, wśród których
jest między innymi wyłonienie stabilnego finansowo i wiarygodnego wykonawcy, gwarantującego
prawidłowy i niezakłócony przebieg inwestycji, stwierdzić należy, że przyjęcie wskaźnika Current Ratio
na poziomie 1.3 nie jest nadmierne. W szczególności nie sposób takiej wielkości zakwestionować
generalnie i teoretycznie – wskaźnik mieszczący się w dolnych granicach dopuszczalnego przedziału
trudno uznać za wygórowany. Z tego względu ww. warunek udziału w postępowaniu uznano za
adekwatny do przedmiotu zamówienia i tym samym dopuszczalny.
Nie jest jednak wykluczone, iż zakwestionowanie powyższego mogłoby mieć miejsce przez wykazanie
okoliczności bezpośrednio odnoszących się do danego zamówienia, tzn. wykazanie, iż na rynku istnieją
wykonawcy, których należy uznać za w pełni wiarygodnych i zdolnych do wykonania niniejszego
zamówienia, dających gwarancję jego wykonania i sfinansowania na przestrzeni kilku lat jego realizacji,
bez nadmiernego ryzyka pogorszenia kondycji finansowej na przestrzeni całego okresu wykonywania
zamówienia.
W szczególności nie jest wykluczone, iż za takiego wykonawcę należałoby uznać IBM Corporation, przy
jednoczesnym odmówieniu zamawiającemu prawa do eliminacji tego typu wykonawcy z postępowania
na podstawie ogólnych założeń teoretycznych, w świetle których dopuszczalny poziom Current Ratio
został oceniony. Jednakże okoliczności, na które powoływał się odwołujący w tym zakresie, zostały
przez Izbę uznane za gołosłowne, tj. nie zostały poparte jakimikolwiek dowodami.
Tak więc tylko na marginesie można zaznaczyć, iż zamawiający mógłby rozważyć, czy zasadne i
pożądane dla jego postępowania przetargowego i zamówienia, nie byłoby obniżenie poziomu
wymaganego wskaźnika płynności finansowej, jeżeli warunek ten byłby rzeczywiście warunkiem
odcinającym dla wykonawców o ustalonej na rynku informatycznym renomie i doświadczeniu (które w
przeciwieństwie do kondycji ekonomicznej i finansowej, w przypadku IBM Corporation jest chyba faktem
notoryjnym).
Zarzut III.2
Odnosząc się do tak sformułowanego i uzasadnionego zarzutu odwołania stwierdzić należy, co
następuje:
Zdaniem Izby zasady wyceny złożoności rozwiązania w projekcie mają wpływ na skuteczność
zarządzania Kierownika Projektu, zaś udział Kierownika Projektu w tego typu specyficznym projekcie, a
także czas zaangażowania w taki projekt mogą być oceniane w ramach warunków udziału w
postępowaniu.
W związku z powyższym nie wykreślono zakwestionowanych postanowień ogłoszenia.
Zarzut III.3
W odniesieniu do Koordynatora utrzymania systemu - żądanie dysponowania osobą o umiejętnościach
zarządczych i jednocześnie kompetentną technicznie, jest uzasadnione rolą ww. osoby w trakcie
realizacji przedmiotu zamówienia, polegającą na koordynacji prac zespołu specjalistów i rozdziałem ich
zadań. W ocenie Izby znajomość zagadnień, w ramach których wykonywane zadania są
koordynowane, jest dla jakości zarządzania pożądania. Tym samym wymaganie łączenia kompetencji
technicznych i zarządczych w osobie Koordynatora utrzymania systemu uznano za dopuszczalne.
Zarzut III.4 a)
Uzasadnienie dla oddalenia zarzutu jak odnośnie zarzutu III.3
Zarzut III.4 b)
Zamawiający przed rozprawą zmodyfikował wymagania w zakresie Specjalisty ds. administrowania
bazą danych – zrezygnował z wymagań odnośnie administrowania systemem operacyjnym zgodnie z
żądaniami odwołania.
Tym samym w związku z dyspozycją art. 192 ust. 2 Pzp, nawet stwierdzenie zasadności ww. zarzutu
odwołania nie miałoby wpływu na zapadłe rozstrzygnięcie.
Zarzut III.4 c)
Uzasadnienie dla oddalenia zarzutu analogicznie jak odnośnie zarzutu III.3 i III.4 b)
Zarzuty III.4 d), e), f), g), h)
j.w.
Podsumowując, zwłaszcza w związku ze złagodzeniem w ramach dokonanej modyfikacji ogłoszenia
wymagań względem poszczególnych osób, Izba nie widzi konieczności i uzasadnienia dla postulatu
nakazywania zamawiającemu opisania warunków przez odniesienie wymaganych kompetencji do
całego zespołu (w dowolnej konfiguracji osobowej), bez dokładnego przypisywania ról i kompetencji
poszczególnym osobom z tego zespołu.
Zarzut IV
Jak słusznie zauważył odwołujący, wymagania odnośnie zapewnienia określonej ilości osób do
wykonania przedmiotu zamówienia i dedykowanie określonych osób, wykazywanych w ramach
spełniania warunków udziału w postępowaniu, do wykonania tego zamówienia, jest elementem
zobowiązania wykonawcy czyli składa się na szeroko rozumiany opis przedmiotu zamówienia.
Odnośnie powyższego należy wskazać, iż zgodnie z art. 3531 Kodeksu cywilnego strony zawierające
umowę mogą ułożyć stosunek prawny według swojego uznania, byleby jego treść lub cel nie
sprzeciwiały się naturze stosunku, przepisom prawa bądź zasadom współżycia społecznego.
Dodatkowo zasada swobody umów posiada również aspekt podmiotowy sprowadzający się do
swobody wyboru kontrahenta, z którym strona zechce nawiązać stosunki prawne. Co do zasady więc, to
strony umowy decydują na jakich warunkach, z kim i czy w ogóle zechcą do niej przystąpić.
Wskazane wymaganie określonego sposobu wykonania zamówienia nie narusza konkurencji i nie
prowadzi do nierównego traktowania wykonawców. W rzeczywistości powyższe pozostaje jedynie
kwestią kosztów, które wykonawcy powinni i będą mogli uwzględnić w kształtowanej przez nich części
świadczenia wzajemnego – cenie swojej oferty. Jeżeli wykonawcy, żądany przez zamawiającego
sposób wykonania zamówienia nie odpowiada, to zgodnie z zasadą swobody umów, może do tego typu
zamówienia nie przestępować.
Z uznaniem należy przyjąć i ocenić przedmiotowe zastrzeżenia zamawiającego poczynione w
ogłoszeniu o zamówieniu, wiążące sferę potwierdzania warunków udziału w postępowaniu z przyszłym
zobowiązaniem wykonawcy, co do sposobu wykonania zamówienia. Postanowienia tego typu,
odnoszące się do potencjału osobowego wykonawcy, urealniają cel i sens stawiania warunków w tym
zakresie. Jak słusznie zauważył zamawiający, samo weryfikowanie, że wykonawca dysponuje
odpowiednimi osobami, których następnie nie będzie musiał wykorzystywać w trakcie realizacji
zamówienia, można w niektórych sytuacjach oceniać jako bezcelowe. Ponadto postanowienia tego typu
informują wykonawców jakie będą przyszłe wymagania zamawiającego względem sposobu wykonania
zamówienia, a tym samym pozwalają im już na etapie kwalifikacji podmiotowej zadecydować w jaki
sposób mają i mogą wykazywać spełnianie warunków udziału w postępowaniu, tak aby następnie móc
złożyć zgodną z wymaganiami zamawiającego ofertę. Samo wykazywanie spełnianie warunków udziału
w postępowaniu nie będzie miało bowiem sensu, jeżeli następnie wykonawca i tak nie złoży oferty, ze
względu na fakt, że zamówienia w sposób wymagany przez zamawiającego nie będzie mógł
zrealizować. Natomiast o powyższych okolicznościach wykonawca winien dowiedzieć się już na
wstępnym etapie postępowania.
Zarzut nr V
W zmodyfikowanym przed rozprawą ogłoszeniu skrót „EK” zdefiniowano jako „elementy konfiguracji”.
Tym samym pojęcie „skala EK” należy rozumieć jako „skala elementów konfiguracji” (np. w wyrażeniu
„system o skali minimum 5 000 elementów konfiguracji”)
W związku z dyspozycją art. 192 ust. 2 Pzp, nawet stwierdzenie zasadności ww. zarzutu odwołania nie
miałoby wpływu na zapadłe rozstrzygnięcie.
KIO 309/13
Na wstępie Izba wskazuje, iż odwołania Asseco Poland S.A. w Rzeszowie oparte o analogiczne zarzuty
i okoliczności, zostały oddalone wyrokami Izby z dnia 21 lutego 2013 r. (sygn. akt KIO 272/13 i KIO
285/13) i z dnia 22 lutego 2013 r. 9 (sygn. akt: KIO 286/13).
Przechodząc do rozpatrywania zarzutów odwołania należy generalnie stwierdzić, iż proporcjonalność
warunków udziału w postępowaniu do przedmiotu zamówienia, o której mowa w art. 22 ust. 4 Pzp,
należy rozumieć w ten sposób, iż są to warunki, które nie będą ograniczały konkurencji, a więc dostępu
do zamówienia ponad miarę wyznaczaną względami związanymi z zabezpieczeniem wyłonienia
wykonawcy zdolnego do wykonania danego przedmiotu zamówienia. Natomiast w świetle przepisów
ustawy zamawiający nie jest zobowiązany do opisywania jakichkolwiek konkretnych warunków udziału
w postępowaniu, zwanych w aktualnej nomenklaturze ustawowej „opisem sposobu dokonywania oceny
spełniania warunków, o których mowa w art. 22 ust. 1”. Przeciwnie, do ubiegania się o swoje
zamówienie, zamawiający może dopuścić wszystkich wykonawców, którzy nie podlegają wykluczeniu z
postępowania na mocy samych przepisów ustawy. Nie znajdują więc materialnego oparcia w
przepisach ustawy żądania odwołania zmierzające do sformułowania dodatkowych warunków udziału w
postępowaniu niż opisane przez zamawiającego, w szczególności zmierzające do zawężenia kręgu
wykonawców dopuszczonych do postępowania. Środki ochrony prawnej opisane w Dziale VI ustawy
dotyczą legalności, a nie racjonalności i celowości działań zamawiającego.
Zarzut opisany w pkt 1 uzasadnienia odwołania
Izba nie dopatrzyła się jakiegokolwiek naruszenia wskazanych w odwołaniu przepisów
ustawy przez adresy podane w treści ogłoszenia o zamówieniu.
Odwołujący z „niewyjaśnionych przyczyn” kwestionuje postanowienia ogłoszenia o
zamówieniu dotyczące sposobu przekazywania informacji o wniesionym odwołaniu -
postanowienia o organizacyjno-technicznym charakterze i znaczeniu, które nie wywierają
żadnych skutków prawnych dla sposobu przekazywania odwołania i jego ewentualnego
odrzucenia.
Jeżeli odwołujący nie zamierza się do tych wskazań odwołania stosować, to może
przekazywać odwołanie na adres wskazany w pkt I.1) ogłoszenia w jakiejkolwiek
dopuszczalnej formie, zgodnie z art. 180 ust. 5 ustawy, czyli w taki sposób aby przed
upływem terminu na wniesienie odwołania zamawiający mógł zapoznać się z jego treścią.
Przy czym forma pisemna w żaden sposób nie została przez zamawiającego wyłączona.
Odwołujący cofnął na rozprawie zarzuty nr 2, 3 i 4.
Zarzut nr 5
Odwołujący pod pozorem troski o racjonalne prowadzenie postępowania i możliwość
realnego sprawdzenia doświadczenia ubiegających się o zamówienie wykonawców, a także
zapewnienia powierzenia zamówienia jedynie wykonawcom legitymującym się
doświadczeniem jak najbardziej adekwatnym do przedmiotu zamówienia, dąży do zawężenia
kręgu wykonawców do postępowania dopuszczonych.
Jak wskazano na wstępnie, tego typu zarzuty i żądania nie znajdują materialnego oparcia w
przepisach ustawy.
Zarzut nr 6 – j.w.
Zarzut nr 7 – wycofany.
Zarzut nr 8
Uzasadnienie oddalenia zarzutu jak odnośnie zarzutu nr 5.
Zarzut nr 9 i 10 – j.w.
Ponadto odwołujący pod pozorem „doprecyzowania” warunków udziału w postępowaniu
zmierza w rzeczywistości do ich zawężenia.
Zarzut nr 11
Zarzuty tego typu odwołujący winien przedstawić względem specyfikacji istotnych warunków
zamówienia, która zostanie sporządzona na następnym etapie postępowania. Brak
doprecyzowania kwestii statusu czy charakteru koncepcji realizacji przedmiotu zamówienia,
która będzie punktowana w ramach kryteriów oceny ofert, na etapie ogłoszenia o
zamówienie, nie narusza żadnych przepisów ustawy.
Zarzut nr 12
Uzasadnienie oddalenia zrzutu jak przy zarzucie nr 9 i 10.
Reasumując, wszystkie zarzuty odwołania Asseco Polnad S.A. w Rzeszowie, zostały uznane
za niezasadne, niezależnie od jakichkolwiek modyfikacji ogłoszenia o zamówieniu
dokonywanych przez zamawiającego.
Uwzględniając powyższe, na podstawie art. 192 ust. 1 Pzp orzeczono jak w sentencjach.
O kosztach postępowań orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp stosownie do ich
wyniku oraz zgodnie z § 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
................................
................................
................................